Хозяйственные общества

Данные коммерческие юридические лица представляют собой объединения капиталов, из чего следует, что их участники не обязаны принимать личное участие в деятельности общества, но имеют право участвовать в управлении его делами.

Имущество и ответственность хозяйственных обществ и их участников разде­ляются законодательством наиболее решительным образом. Их взаимная ответст­венность по обязательствам друг друга почти полностью исключается, кроме слу­чаев, которые одновременно могут быть охарактеризованы как скрытая (опосре­дованная) форма ответственности за собственные действия (ответственность за неоплату доли участия, доведение до банкротства, за дачу обязательных указаний, следствием выполнение которых явились убытки, и др.).

Именно на примере хозяйственных обществ можно говорить о юридических лицах как форме перераспределения рисков и ответственности между участника­ми оборота путем обособления имущества, размерами которого эта ответствен­ность ограничивается. Эта особенность делает общества привлекательными в гла­зах учредителей, желающих сохранить принадлежащие им ценности от обраще­ния взыскания по долгам, связанным с деятельностью общества, и передающих обществу в собственность минимум средств, достаточных для его появления на рынке, а основные ценности предоставляющих обществу на условиях срочности и возвратности (временного владения и пользования). Чтобы предотвратить по­явление хозяйственных обществ, вообще лишенных реального имущества (в том числе использование одних и тех же ценностей для оплаты уставного капитала многих компаний), закон вынужден предусматривать специальные запретитель­ные и охранительные меры. Так, общество, состоящее из одного участника, не может быть единственным учредителем/участником другого общества. Для об­ществ, участниками которых являются другие корпорации — общества или това­рищества, дополнительно устанавливается правовой режим основного и дочерне­го (ст.

Основным по отношению к обществу становится любое общество или това­рищество (необязательно участник), которые имеют возможность определять ре­шения, принимаемые таким обществом. Такая возможность возникает либо в силу преобладающего участия в дочернем обществе, либо в силу договора, либо по иным основаниям. Основное общество и товарищество вместе с дочерним обществом солидарно отвечают по сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний. В случае банкротства дочернего общества, наступившего по вине основного общества или товарищества, последние несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его долгам.

Зависимость общества определяется наличием среди его участников другого общества, обладающего 20% общего объема прав участия, принадлежащих всем участникам (акций или уставного капитала общества с ограниченной ответствен­ностью). О возникновении такой зависимости преобладающее общество должно незамедлительно публиковать сведения в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах.

Данная особенность хозяйственных обществ является также одной из причин, по которой взаимное участие (перекрестное владение правами участия) хозяйст­венных обществ может регулироваться законом, устанавливающим пределы тако­го участия и число голосов, принадлежащих таким участникам на общих собра­ниях участников в каждом из обществ (п. 3 ст. 106 ГК).

Участники, обладающие меньшей долей участия и соответственно меньшим объемом прав, образуют меньшинство общества и именуются миноритариями. Характерной особенностью статуса хозяйственных обществ является наличие специальных средств защиты прав и интересов миноритариев от чрезмерной вла­сти и злоупотребления большинства (единогласное решение отдельных вопросов, право выхода, требование выкупа права участия обществом и др.).

Хозяйственные общества создаются в двух организационно-правовых формах — в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

4.2.1. Общество с ограниченной ответственностью

В соответствии с п. 1 ст. 87 ГК это общество, уставный капитал которого раз­делен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвеча­ют по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью обще­ства, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обя­занности его участников определяются ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»^[24] (далее — ФЗ об ООО)). Особенности правового по­ложения кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответ­ственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регу­лирующими деятельность кредитных организаций (в частности, ФЗ о банках).

Участники ООО. Учредителями/участниками ООО могут как физические, так и юридические лица. Для некоторых категорий лиц законом могут быть установ­лены ограничения. Публичные образования могут быть учредителями/ участни­ками общества в случаях, прямо предусмотренных законом.

Участниками ООО являются лица, имеющие долю в его уставном капитале. Участниками становятся учредители общества, а также лица, к которым впослед­ствии перешла доля учредителя либо которые приобрели долю у общества.

Общество относится к числу закрытых компаний. Состав его участников от­носительно стабилен за счет правил, затрудняющих либо даже полностью исклю­чающих передачу прав участия (замену одних участников другими). На выход участника требуется прямое указание устава, а прием нового участника если не исключается уставом вообще, то требует согласия всех участников.

у любого участника имеется право отчуждения своей доли, осуществляемое на условиях и в порядке, предусмотренном ГК и ФЗ об ООО.

Выбытие участника и появление нового участника обставляется в законода­тельстве рядом условий.

Прежде всего, большую роль играет устав общества. Учредители (участники) могут создать общество, полностью закрытое для любых новых участников, сде­лать невозможным переход доли к третьим лицам в какой бы то ни было фор­ме. Для это участникам может быть запрещено отчуждать свою долю третьим лицам, а переход доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, а равно передача доли ликвидированного юридического лица его учреди­телям могут быть поставлены в зависимость от согласия всех остальных участ­ников общества. Более того, продажа доли с публичных торгов также не порож­дает права участия для приобретателя без согласия участников общества (п. 9 ст. 21 ФЗ об ООО).

В таких случаях участнику общества закон предоставляет право продать (пе­редать) свою долю другим участникам общества или либо потребовать покупки доли обществом (оплаты действительной стоимости доли или выдачи в натуре имущества, соответствующего такой стоимости). Правопреемникам участника и учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица в случае отказа в согласии на переход (передачу) доли закон предоставляет право требовать при­нудительной покупки доли обществом (выплаты действительной стоимости доли либо выдачи в натуре имущества, соответствующего такой стоимости).

Если устав не содержит таких запретов, то правопреемники (наследники и иные указанные выше лица) участника становятся участниками общества в силу перехода к ним доли в уставном капитале.

Продажа либо отчуждение участником иным способом своей доли третьему лицу также становятся возможными. Однако продажа доли третьим лицам и в этом случае поставлена в зависимость от преимущественного права покупки. Это право принадлежит остальным участникам общества. Устав может предусматри­вать наличие такого права и у общества для случаев, когда участники общества не использовали своего преимущественного права.

Реализация преимущественного права регулируется ФЗ об ООО и уставом общества (п. 2 ст. 93 ГК, ст. 21 ФЗ об ООО). Это право может регулироваться уставом с максимальной гибкостью в пределах диспозитивных вариантов, предла­гаемых законом. Устав, например, может устанавливать максимальный размер доли участника общества или возможность изменения соотношения долей уча­стников общества (п. 3 ст. 14 ФЗ об ООО). Преимущественное право покупки осуществляется участниками пропорционально размерам своих долей, но устав может предусматривать и иной порядок его осуществления. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи (п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО).

Третьи лица могут становиться участниками общества не только в результате приобретения доли от другого участника, но, как уже упоминалось, при покупке доли с публичных торгов, а также путем приобретения доли напрямую от обще­

ства. Последнее становится возможным в двух случаях: 1) при продаже доли, приобретенной обществом у участника по основаниям, допускаемым законом (либо в порядке осуществления преимущественного права покупки, либо в по­рядке обязательного приобретения доли по требованию участника, либо в поряд­ке перехода доли участника, исключенного из общества, либо в порядке выплаты стоимости доли по требованию кредиторов участника); 2) при принятии в обще­ство третьего лица и внесении вклада для оплаты доли, образуемой в порядке увеличения уставного капитала общества (п. 2 ст. 19)

Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного Законом об обществах с ограниченной от­ветственностью (не более 50 — п. 3 ст. 7 ФЗ об ООО).

Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом (п.

Данные списка должны соответствовать данным в ЕГРЮЛ. Это соответствие обеспечивается обязанностью участников ООО и его органов своевременно ин­формировать об изменениях ООО и регистрирующий орган. В случае расхожде­ния наступают последствия, предусмотренные п. 4 и 5 ст. 31.1 ФЗ об ООО. Если ООО и его участники не уведомили о произошедших изменениях соответственно регистрирующий орган и ООО, то они лишаются права ссылаться на расхожде­ние данных списка с данными ЕГРЮЛ в спорах с третьими лицами, действовав­шими с учетом сведений, указанных в списках общества. Однако право на долю или часть доли в случаях спора о расхождении сведений всегда устанавливается на основании данных ЕГРЮЛ. Достоверность сведений ЕГРЮЛ о принадлежно­сти права на долю или часть доли, однако, может быть оспорена и изменена на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

Участники ООО в дополнение к общим правам участника всякого общества, имеют следующие права:

• продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном ФЗ об ООО и уставом общества;

• выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобре­тения доли обществом (выплаты обществом действительной стоимости доли либо выдачи имущества в натуре, соответствующей ее стоимости) в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО^[25];

• преимущественное право покупки доли или части доли участника обще­ства в порядке, установленном ФЗ об ООО;

• требовать приобретения доли обществом в случаях, указанных в законе.

Устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участни­кам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Если дополнительные права были предоставлены определенному участнику общества, то они в силу их личного ха­рактера к приобретателю его доли не переходят.

Специфическими обязанностями участника общества являются дополнительные обязанности, предусмотренные уставом общества при его учреждении или возло­женные на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (таковы, напри­мер, обязанности по внесению вкладов в имущество ООО). Дополнительные обя­занности могут быть возложены также и на определенного участника, но по реше­нию общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участники общества обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими правами.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исклю­чения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Организационное единство ООО характеризуется следующими основными осо­бенностями.

Учредительным документом общества является устав, в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны сведения о составе и компетенции органов управления ООО, порядке принятия ими реше­ний (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квали­фицированным большинством голосов) и иные предусмотренные ФЗ об ООО (п. 3 ст. 89 ГК).

Управление в обществе обычно строится по двухзвенной модели: высший ор­ган — исполнительный орган.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников.

К компетенции общего собрания относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единолично­го исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управ­ляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного сове­та) общества;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распре­деление его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Федеральный закон об ООО к компетенции общего собрания также относит решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Проводится общее собрание и принимаются решения по правилам, преду­смотренным в ФЗ об ООО и уставе общества. При этом каждый участник имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (абз. 4 п. 1 ст. 32 и п. 5 ст. 37).

Исполнительный орган ООО может быть единоличным (генеральный директор, президент) либо коллегиальным и единоличным (правление и генеральный ди­ректор, президент). Исполнительный орган ООО осуществляет текущее руководство его деятельностью и подотчетен общему собранию его участников, а также совету директоров в случае его создания.

Единоличный орган управления обществом, которым, по общему правилу, может быть только физическое лицо^[26], может быть избран также и не из числа его участников. Избирают его общее собрание общества на срок, определенный уста­вом общества. Уставом общества эти полномочия могут быть переданы совету директоров (наблюдательному совету) общества.

С лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа, подписывается договор, содержание которого одновременно подчиняется дейст­вию как гражданского (корпоративного), так и трудового законодательства, а споры с участием единоличного исполнительного органа рассматриваются соот­ветственно и в арбитражных судах, и судах общей юрисдикции.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные ФЗ об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директо­ров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного орга­на общества.

Полномочия коллегиального исполнительного органа устанавливаются уставом общества.

По усмотрению участников в обществе может быть создан еще один, проме­жуточный, орган управления — совет директоров или наблюдательный совет, что должно быть обязательно отражено в уставе. Порядок образования и деятельно­сти совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок пре­кращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) обще­ства и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества опреде­ляется уставом общества в соответствии с ФЗ об ООО. Закон перечисляет пол­номочия, которые могут быть отнесены уставом к компетенции совета директо­ров. В их числе:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единолично­го исполнительного органа общества коммерческой организации или индивиду­альному предпринимателю (далее — управляющий), утверждение такого управ­ляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единолич­ному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительно­го органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объедине­ниях коммерческих организаций;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию дея­тельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью;

9) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением обще­го собрания участников общества и иные предусмотренные ФЗ об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетен­ции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Имущественная обособленность выражается в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоя­тельном балансе. Для ведения расчетов по своим обязательствам ООО в установ­ленном порядке открывает один или несколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество общества формируется из вкладов учредителей в ус­тавный капитал и вкладов в имущество общества.

Вклад учредителя в уставный капитал представляет собой имущество, переда­ваемое им обществу в счет оплаты своей доли участия в уставном капитале обще­ства. Доля участия и ее размер (номинальная стоимость доли) определяются са­мими учредителями в договоре об учреждении общества (п. 5 ст. 11 ФЗ об ООО). Доля участия определяется в процентах либо в виде дроби, выражающих ее соот­ношение с размером уставного капитала. Соответственно сумма номинальных стоимостей долей участников общества соответствует размеру уставного капитала: уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников (абз. 1 п. 1. ст. 14 ФЗ об ООО).

Уставный капитал общества не является объектом какого-либо субъективного гражданского права, принадлежащего обществу, поскольку он представляет собой денежную сумму, записанную в уставе общества, которую учредители объявляют в качестве минимальной стоимости имущества, принадлежащего обществу и сво­бодного от обязательств перед третьими лицами (т.е. в качестве минимальной величины чистых активов общества). Эту сумму, однако, нельзя считать имею­щей чисто учетное значение. Она одновременно выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами (чистых активов), в размере не ниже размера уставного капита­ла. Невыполнение этого влечет для общества обязанность уменьшить размер ус­тавного капитала до уровня чистых активов, а в случаях, когда стоимость чистых активов общества уменьшится ниже установленного законом минимального раз­мера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Закон эту юридиче­скую сущность уставного капитала выражает следующей нормой: уставный капи­тал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (абз. 4 п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО). Соблюдение этого тре­бования обеспечивается специальным механизмом определения величины чистых активов общества на определенную дату либо событие¹.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тыс. руб.

Оплата долей в уставном капитале общества (вклад) может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст. 15 ФЗ). Из этого следует, что общество какое-то время вообще может не иметь имущества, при­надлежащего ему на праве собственности (в случаях оплаты долей обязательст­венными либо исключительными правами).

Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капи­тале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если доля оплачивается неденежными средствами, а ее номинальная стоимость превышает 20 000 руб., то для оценки имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не предусмотрено федеральным законом (например, денежная оценка права по ли­цензионному договору производится независимым оценщиком, только если но­минальная стоимость доли превышает 500 000 руб.^[27][28]).

Устав общества может устанавливать запрет на использование того или иного вида имущества для оплаты доли.

Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в устав­ном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреж­дении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государствен­ной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.

На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение ука­занного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, установленные зако­ном (ст. 24 ФЗ об ООО).

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в устав­ном капитале общества.

Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капита­ле, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ об ООО (исключение из обще­ства, выход участника из общества и др.). Строго говоря, и в таких случаях обще­ство не может приобретать права участия в самом себе, так что говорить о наличии у него прав на долю можно с большими оговорками. Доли, принадлежащие обще­ству, не учитываются при голосовании, распределении прибыли, а также имущест­ва при ликвидации общества. В течение года со дня возникновения права общест­во должно либо перераспределить их между участниками, либо предложить для приобретения участникам и(или) третьим лицам. В случае если в указанный срок общество не избавится от прав на эти доли, они должны быть погашены с умень­шением уставного капитала на величину номинальной стоимости этих долей.

Вклады в имущество общества в отличие от вкладов в уставный капитал вно­сятся участниками только в случае, если соответствующая обязанность преду­смотрена уставом общества и возложена решением общего собрания общества. Это решение принимается большинством не менее двух третей голосов общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества про­порционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок опре­деления размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом обще­ства. Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участника­ми общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, установленные в отно­шении определенного участника общества, носят личный характер и не распро­страняются на приобретателей его доли.

Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотре­но уставом общества или решением общего собрания участников общества. Они не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в уставном капитале общества (ст. 27 ФЗ об ООО).

Вклады могут вноситься участниками общества в том числе на преодоление его несостоятельности, увеличение чистых активов до размеров уставного капи­

тала либо для соответствующего увеличение этого капитала. Как можно видеть, вклады участников в имущество общества так же, как и вклады в уставный капи­тал, сами по себе не увеличивают размеров имущества, принадлежащего ему на праве собственности, поскольку деньги, внесенные на счет общества, не являют­ся объектом права собственности.

В процессе своей деятельности общество может увеличивать и уменьшать свой уставный капитал в порядке, установленном законом (ст. 90 ГК, ст. 18—20 ФЗ об ООО). Увеличение уставного капитала может производиться как за счет имуще­ства общества, так и за счет дополнительных вкладов участников общества. По общему правилу, при этом размеры долей участников не меняются. Меняется только номинальная стоимость каждой доли пропорционально увеличению ус­тавного капитала. Если требуется увеличить уставный капитал за счет допол­нительного вклада только некоторых участников и увеличить их доли, то для этого требуется специальное решение общего собрания, принимаемое единоглас­но (п. 2 ст. 19 ФЗ об ООО).

Имуществом, приобретаемым впоследствии в ходе предпринимательской дея­тельности, в том числе доходами от размещения ценных бумаг, общество владе­ет, пользуется и распоряжается в соответствии с действующим законодательст­вом. Оно может быть использовано, в частности, для организации производст­венной и иной хозяйственной деятельности, для оплаты труда работников, расче­тов с кредиторами, уплаты обязательных платежей, увеличения уставного капита­ла, покрытия возникающих убытков, выплат и выдач участникам общества. Об­щество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.

Чистая прибыль, получаемая обществом, и составляющая рассчитываемую в определенном порядке часть его доходов, может распределяться между его участ­никами. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участ­никами общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участ­никами, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок рас­пределения прибыли между участниками общества (ст. 28 ФЗ об ООО).

Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанно­стью общества. Таким образом, до принятия соответствующего решения никто из участников не имеет права требовать выплаты ему какой-либо части прибыли. Кроме того, в случаях, указанных в законе, обществу запрещается принимать ре­шения о распределении прибыли между участниками 1) до полной оплаты устав­ного капитала, 2) при наличии признаков несостоятельности или возможности появления таковых в случае принятия такого решения, 3) если стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия решения и в других случаях, предусмотренных ФЗ об ООО и другими федеральными законами (п. 1 ст. 29 ФЗ об ООО).

Однако если решение принято, то общество обязано выплатить прибыль участ­никам, которые вправе истребовать ее в судебном порядке (см. п. 15 постановле­ния Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»^[29]).

При наличии обстоятельств, указанных в законе, обществу, правда, запреща­ется выплачивать прибыль (п. 2 ст. 29 ФЗ об ООО). Оно не вправе делать это, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банк­ротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротст­ве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты; ес­ли на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выпла­ты; в иных случаях, предусмотренных законами. Вместе с тем этот запрет имеет силу только на период действия этих обстоятельств, после чего прибыль должна быть выплачена участникам.

Самостоятельная имущественная ответственность общества, как можно было видеть из общего определения его статуса в законодательстве, носит ничем не ограниченный характер. Общество несет ответственность по своим обязательст­вам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих участников и соответственно участники не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК).

Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную от­ветственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК).

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества обще­ства может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 ФЗ об ООО).

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допуска­ется только на основании решения суда при недостаточности для покрытия дол­гов другого имущества участника общества. В этом случае общество вправе вы­платить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества. Она также может быть выплачена кредиторам остальными участника­ми общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества. Однако для этого требует­ся специальное решение общества, принимаемое единогласно.

Если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредитора­ми общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, об­ращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов (ст. 25 ФЗ об ООО).

Выплата действительной стоимости доли по требованию кредиторов участни­ка влечет переход его доли к обществу либо соответственно к участникам обще­ства (п. 6 ст. 23 ФЗ об ООО).

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципаль­ные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Фе­дерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований (п. 4 ст. 3 ФЗ об ООО).

Фирменное наименование общества. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество впра­ве иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содер­жать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно со­держать полное или сокращенное наименование общества и слова «с ограничен­ной ответственностью» или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Рос­сийской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транс­крипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключени­ем терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

Особенности учреждения общества. Общество может быть учреждено одним или несколькими учредителями. К содержанию решения в этих случаях предъяв­ляются неодинаковые требования, хотя есть и условия, которые должны присут­ствовать в любом решении (ст. 11 ФЗ об ООО). Решения об учреждении общест­ва, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общест­ва, принимаются учредителями общества единогласно.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номи­нальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, поря­док и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Этот договор не является учредительным документом.

Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществля­ются большинством не менее трех четвертей голосов общего числа голосов учре­дителей общества. Если к этому моменту размер долей учредителей не определен, то каждый из них считается имеющим один голос

Деятельность по учреждению общества предполагает совершение разнообраз­ных сделок (аренды помещений, договоров на оказание услуг и выполнение ра­бот и др.). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязатель­ствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобре­

ния их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответ­ственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплачен­ного уставного капитала общества.

Особенности реорганизации и ликвидации общества. Реорганизация и ликвида­ция общества регулируется ГК (ст. 57—60, 92) и гл. V ФЗ об ООО.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

При слиянии обществ общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реор­ганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об ут­верждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

В случае принятия такого решения избрание исполнительных органов обще­ства, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок прове­дения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

При слиянии обществ доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются.

Присоединение происходит по правилам, в целом похожим на правила, приме­няемые при слиянии. Общее собрание участников каждого общества, участвую­щего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой ре­организации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание уча­стников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта. Совместное общее собрание участников обществ, участвую­щих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется при­соединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании ор­ганов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

При присоединении общества подлежат погашению:

1) принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале об­щества, к которому осуществляется присоединение;

2) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;

3) доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие об­ществу, к которому осуществляется присоединение;

4) принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, до­ли в уставном капитале этого общества.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в хозяй­ственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производствен­ный кооператив. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об ус­ловиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответст­венностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества

или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава созда­ваемого в результате преобразования юридического лица, а также об утверждении передаточного акта. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают со­ответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной ре­гистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.

При ликвидации общества ФЗ об ООО особо регулирует порядок распределе­ния между участниками имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами (порядок удовлетворения требований из права на ликвидационную квоту). Это имущество распределяется ликвидационной комиссией между участ­никами общества в следующей очередности:

• в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распреде­ленной, но невыплаченной части прибыли;

• во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируе­мого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распре­деленной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяет­ся между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале обще­ства (ст. 59 ФЗ об ООО).

4.2.2. Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью об­щества с ограниченной ответственностью. Участники такого общества солидар­но несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имущест­вом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определен­ном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответствен­ность по обязательствам общества распределяется между остальными участни­ками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответст­венности не предусмотрен учредительными документами общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответст­венностью».

4.2.3. Акционерное общество

Акционерное общество — это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отве­чают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью об­щества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акцио­неров определяются в соответствии с ГК и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»¹ (далее — ФЗ об АО).

Кроме того, существуют отдельные виды акционерных обществ, на которые распространяется действие специальных законов. К ним относятся:

• акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности их правового положения опре­деляются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (гл. VII Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»^[30][31]);

• кредитные организации, созданные в форме акционерных обществ (ак­ционерные общества в сфере банковской деятельности). Особенности их правового положения, права и обязанности акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»^[32]; Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредит­ных организаций»^[33]; Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О бан­ках и банковской деятельности»^[34]);

• акционерные общества в сфере инвестиционной деятельности (Федераль­ный закон от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»^[35]; Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капи­тальных вложений»^[36]; Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»^[37]);

• акционерные общества в сфере страховой деятельности (Закон РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Россий­ской Федерации»^[38]);

• акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответст­вии с указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР»^[39] колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предпри­ятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Осо­бенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения этих обществ определяются федеральными законами.

Федеральный закон об АО применяется и ко всем указанным обществам, за исключением случаев, когда это противоречит положениям специальных законов.

Акционерное общество по большинству признаков, представленных в его легальном определении, похоже на общество с ограниченной ответственностью. В действительности же это гораздо более сложная организация с переменным составом неограниченного числа участников, объем прав и обязанностей которых в отличие от общества с ограниченной ответственностью прямо определяется за­коном. Управление такой организацией нуждается в более сложных и более мно­гочисленных правилах, а предоставленная обществу возможность привлекать средства неопределенного круга лиц затрагивает публичные интересы и вынуж­дает государство более жестко контролировать деятельность акционерных об­ществ. В определении эти особенности скрываются за словами, которые указы­вают на то, что уставный капитал общества разделен на определенное число акций и что соответственно риск убытков его участники несут в пределах стои­мости принадлежащих им акций. Акция, таким образом, является в определе­нии единственным признаком, отличающим акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью, но она же является причиной появления множества различий принципиального характера между ними. Именно поэтому российский законодатель только акционерным обществам предоставил право вы­пускать акции.

Вместе с тем акционерное общество является разновидностью хозяйственного общества и таким образом относится к тому же типу коммерческих организаций, что и общество с ограниченной ответственностью. Это объясняет причину совпа­дения остальных признаков в их определениях. Более того, между обществом с ограниченной ответственностью с одним участником и акционерным обществом с одной акцией различия будут носить фактически формальный характер, в силу чего такие акционерные общества создаваться не должны. Но и в акционерных обществах, в которых все акции принадлежат одному акционеру, значительная часть норм, отражающих специфику акционерного общества, перестает работать, а запрет акционерам свободно, по своему усмотрению распоряжаться своими ак­циями (также допускаемый законом для акционерных обществах) приводит к устранению самого главного различия между таким акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью. Акционерное общество относится к открытым, а общество с ограниченной ответственностью — к закрытым компа­ниям.

Тем не менее действующий закон разрешает создавать акционерные общества двух типов — открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество (далее соответственно ОАО и ЗАО). Первое имеет право проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу. Его участники имею право свободного отчуждения своих акций. Второе выпускаемые акции распределяет только среди своих учредителей или иного заранее определенно­го круга лиц. Права проводить открытую подписку на акции или иным обра­зом предлагать акции для приобретения неограниченному кругу лиц у него нет. Его акционеры, аналогично участникам общества с ограниченной ответственно­стью, имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими ак­ционерами.

Закрытое акционерное общество является, таким образом, акционерной мо­дификацией общества с ограниченной ответственностью. Его единственным прин­ципиальным отличием от общества с ограниченной ответственностью является отсутствие у него обязанности выкупить акции акционера, если от их приобрете­ния отказались остальные акционеры, а у него такого права нет либо его осуще­ствление признано нецелесообразным.

Акционеры или участники акционерного общества — лица, которым принадле­жат акции, выпущенные обществом. Акционерами могут быть как физические, так и юридические лица. Численность акционеров зависит от типа акционерного общества, количества выпущенных акций, устава общества и особенностей его учреждения. Так, акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зареги­стрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Частным случаем такого общества является открытое акционерное общество, созданное путем преобразо­вания унитарного предприятия в процессе приватизации. Все акции такого об­щества принадлежат Российской Федерации либо субъекту Федерации.

Число акционеров ЗАО не может быть больше 50. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (абз. 3 п. 2 ст. 97 ГК).

Численность акционеров в открытом акционерном обществе влияет на осо­бенности его правового положения. По этому критерию могут различаться АО с одним акционером, АО, численность акционеров которого менее 50, далее со­ответственно более 50, более 500, 1000 и более, более 10 тыс., более 500 тыс.

Стать акционером можно, только приобретя акции по одному из допускае­мых законом оснований. Учредители общества приобретают акции в порядке формирования уставного капитала, оплачивая их стоимость акционерному об­ществу. Другие лица могут приобретать акции либо от учредителей — по сдел­ке, в порядке универсального правопреемства или по иным допускаемым зако­ном основаниям, либо от общества (при дополнительной эмиссии акций либо при продаже акций, приобретенных обществом у акционеров в случаях, преду­смотренных законом).

Приобретение (отчуждение) акций отличается от приобретения (отчуждения) долей в обществе с ограниченной ответственностью.

Акция, по российскому законодательству, как и доля в обществе с ограничен­ной ответственностью, представляет собой идеальный объект права, долю участия в уставном капитале АО. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Хотя ГК и причисляет акцию к ценным бумагам (ст. 143), она представляет собой долю участия в уставном капитале акционерного общества, фиксируемую бездокументарным способом, в виде записи в особом списке — реестре акционе­ров. На акцию поэтому распространяются правила о бездокументарных ценных бумагах (ст. 149 ГК) с изъятиями, установленными ФЗ об АО и законодательст­вом о рынке ценных бумаг. Первоначально право на акцию возникает по особым правилам, в результате сложной многоступенчатой процедуры, именуемой эмис­

сией акций. В результате этой процедуры акции общества оказываются разме­щенными между определенными лицами. Все акции общества являются имен­ными (п. 2 ст. 25 ФЗ об АО). Имена владельцев акций вносятся в реестр акцио­неров с указанием количества и категорий (типов) акций, принадлежащих каж­дому из них (п. 1 ст. 44 ФЗ об АО). Эта запись и является единственным способом удостоверения права на акцию.

Лицом, ответственным за внесение записей в реестр акционеров (держатель реестра) акционеров общества может быть или это общество, или регистратор. В обществе с численностью акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор, а в некоторых случаях даже специализирован­ный регистратор (п. 3 ст. 44 ФЗ об АО, абз. 10 п. 1 ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

В соответствии с ФЗ о рынке ценных бумаг запись в реестр вносится держа­телем реестра на основании:

1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или иного лица, наделенного законом таким правом. Форма рас­поряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения устанавлива­ются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

2) уведомления продавца при размещении акций;

3) иных документов, подтверждающих переход права собственности на цен­ные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Фе­дерации.

Такой порядок фиксации прав на акции создает для акционера риск утраты права участия не своей вине, а в результате действий других лиц. Общество и ре­гистратор поэтому солидарно несут ответственность за убытки, причиненные ак­ционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удо­стоверенные акциями, в связи с ненадлежащим соблюдением порядка поддержа­ния системы ведения и составления реестра акционеров общества, если не будет доказано, что надлежащее соблюдение оказалось невозможным вследствие не­преодолимой силы или действий (бездействия) акционера, требующего возмеще­ния убытков, в том числе вследствие того, что акционер не принял разумных мер к их уменьшению (п. 4 ст. 44 ФЗ об АО).

В результате порядок фиксации прав участия акционеров принципиально от­личается от учета прав владельцев долей участия в обществе с ограниченной от­ветственностью (списка участников общества).

Состав акционеров акционерного общества (за исключением ЗАО) отличается подвижностью и в численном отношении в принципе ограничивается только количе­ством размещенных акций. Иногда, впрочем, акция может оказаться поделенной на части и за счет образовавшихся так называемых дробных акций численностью акцио­неров может оказаться больше числа размещенных акций. Однако такое дробление в корне отличается от деления долей в обществе с ограниченной ответственностью и допускается в случаях, прямо предусмотренных в законе (п. 3 ст. 25 ФЗ об АО).

Обладание акцией, отчуждаемой свободно, по усмотрению владельца, делает ненужными конструкции выхода из акционерного общества и исключения из акционерного общества. Общество поэтому не несет также обязанности по опла­те действительной стоимости акций своему акционеру, за исключением тех ука­занных в законе случаев, когда оно своими действиями поставило под угрозу

вклад акционера (реорганизация, изменение устава, затрагивающие права акцио­нера, и др.).

Права акционеров в акционерном обществе различаются в зависимости от ти­па акций и количества принадлежащих ему акций.

Наибольшей полнотой прав в акционерном обществе обладают владельцы обыкновенных или голосующих акций. Каждая обыкновенная акция общества пре­доставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав.

Важнейшими общими правами владельцев голосующих акций являются право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — на получение части его имущества. Наряду с ними в соответствии с законодательством акционерам могут предоставляться и другие равные права, такие как преимущественное перед третьими лицами право приобретения допол­нительно размещаемых акций и конвертируемых в них ценных бумаг (см. п. 3 ст. 100 ГК и ст. 40 Закона об АО), право требования выкупа обществом-эмитентом акций по рыночной цене (в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 ФЗ об АО).

Владельцы привилегированных акций прав участия в общем собрании акционе­ров не имеют. Эти акции могут быть разных типов, но при этом в пределах одно­го типа они также предоставляют акционерам — их владельцам одинаковый объ­ем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. В случаях, указанных в законе, данные акции могут быть преобразованы (конвертированы) в обыкно­венные акции, а при наличии определенных обстоятельств дают также право их владельцам участвовать в общем собрании с правом голоса (ст. 32 ФЗ об АО).

Объем прав акционеров (владельцев голосующих акций) зависит от количест­ва обыкновенных акций. Механизм управления акционерным обществом постро­ен по капиталистическому принципу, так что акционеры, акции которых состав­ляют малую часть уставного капитала общества (миноритарии), оказываются в почти полной зависимости от решений акционеров, владеющих большей частью акций общества.

Специальные права акционеров начинаются с момента, когда число принад­лежащих им голосующих акций составит 1% общего их количества. Такое коли­чество дает право акционеру либо акционерам, действующим совместно, знако­миться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционе­ров (ст. 51 ФЗ об АО).

Если число акций составит более 1%, то владелец имеет право требовать пре­доставления ему сведений из реестра об имени (наименовании) зарегистрирован­ных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 ФЗ о рынке ценных бумаг).

Акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблю­дательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, а также кандидата на долж­ность единоличного исполнительного органа (ст. 53 ФЗ об АО).

Если у акционера или акционеров в совокупности оказывается 10% и более голосующих акций, то они имеют право на созыв внеочередного общего собра­ния акционеров (ст. 53 ФЗ об АО).

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиально­го исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества (ст. 91 ФЗ об АО).

Права акционеров в подавляющем большинстве своем отличаются от обыч­ных субъективных гражданских прав тем, что они не предоставляют их обладате­лю постоянной возможности реализации. Они возникают, изменяются и прекра­щаются в связи с определенными юридическими фактами (право на участие в общем собрании — в связи с созывом общего собрания, право на получение ди­видендов — в связи с решением об их выплате и т.д.). В этой связи их иногда справедливо причисляют к элементам дополнительной правоспособности, возни­кающей у лица в связи с приобретением акции.

Организационное единство акционерного общества (далее — АО либо просто общество) характеризуется следующими основными особенностями.

Учредительным документом общества является устав, в котором в дополнение к сведениям, содержащимся в любом уставе, должны быть указаны условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количе­стве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или ква­лифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества долж­ны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах (п. 3 ст. 98 ГК).

Закон об АО, в частности, требует, чтобы в уставе были указаны;

• тип общества (открытое или закрытое);

• количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привиле­гированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых об­ществом;

• права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);

• порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно (п. 3 ст. 11 ФЗ об АО).

Закон специально регулирует порядок изменения устава (внесение изменений и дополнений и утверждение устава в новой редакции). Внесенные изменения и дополнения вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регист­рации (ст. 12 ФЗ об АО). Новая редакция устава вступает в силу также с момента государственной регистрации, а в отдельных случаях — с момента уведомления регистрирующего органа (о филиалах и представительствах).

Управление в обществе строится по трехзвенной или двухзвенной модели. В трехзвенной модели органами общества являются: высший орган — совет ди­ректоров — исполнительный орган. В двухзвенной модели промежуточное звено — совет директоров — отсутствует.

Двухзвенная модель может избираться обществом, если численность его ак­ционеров менее 50. В противном случае создание совета директоров является обязательным (абз. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ об АО).

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров.

К компетенции общего собрания ГК РФ (п. 1 ст. 103) относит:

1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизион­ной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

Федеральный закон об АО в соответствии с ГК дополнительно устанавливает для общего собрания следующие исключительные полномочия:

• утверждение устава общества в новой редакции;

• определение количественного состава совета директоров (наблюдательно­го совета) общества;

• утверждение аудитора общества;

• определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объ­явленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

• увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если ус­тавом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом уве­личение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

• уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номиналь­ной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в це­лях сокращения их общего количества, а также путем погашения приоб­ретенных или выкупленных обществом акций;

• выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полу­годия, девяти месяцев финансового года;

• определение порядка ведения общего собрания акционеров;

• избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полно­мочий;

• дробление и консолидация акций;

• принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (ст. ст. 79, 83);

• приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотрен­ных ФЗ об АО;

• принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ас­социациях и иных объединениях коммерческих организаций;

• назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

• утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общест­ва, за исключением вопросов, предусмотренных ФЗ об АО.

В свою очередь, общее собрание акционеров не вправе рассматривать и при­нимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции данным законом.

Состав общего собрания, периодичность его проведения, основания созыва, порядок созыва и проведения, правомочность общего собрания на принятие ре­шений по вопросам, вынесенным на его рассмотрение, состав участников, поря­док голосования и подсчета голосов, условия принятия решения и другие вопро­сы, связанные с созывом и проведением общего собрания акционеров, регулиру­ются ФЗ об АО, подзаконными актами (см.: Положение о дополнительных тре­бованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционе­ров, утвержденное постановлением ФКЦБ от 31 мая 2002 г. № 17/пс^[40]) и уставом общества.

Законодательство различает очередное и внеочередное общие собрания. Оче­редное проводится ежегодно в установленные уставом общества и соответствую­щие требованиям закона сроки (не ранее чем через два месяца и не позднее чем шесть месяцев после окончания финансового года). Закон устанавливает пере­чень вопросов, которые должны во всех случаях выносится на рассмотрение оче­редного общего собрания:

1) об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, реви­зионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества;

2) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков обще­ства по результатам финансового года.

Иные вопросы выносятся на общее собрание по усмотрению лиц, форми­рующих повестку дня.

Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеоче­редными (абз. 3 п. 1 ст. 47 ФЗ об АО).

Совет директоров или наблюдательный совет (далее — совет директоров) пред­ставляет собой коллегиальный орган общества, занимающий промежуточное по­ложение между общим собранием акционеров и исполнительным органом обще­ства. Он осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключе­нием решения вопросов, отнесенных ФЗ об АО к компетенции общего собрания акционеров.

Если численность акционеров менее 50, то этот орган может не создаваться, но в уставе должны быть указаны лица (орган), на который возлагается осущест­вление полномочий совета директоров.

Членом совета директоров может быть только физическое лицо. В состав со­вета директоров могут входить как акционеры, так и любые другие лица. Однако закон устанавливает определенные ограничения для отдельных категорий лиц (члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров, а единоличный исполнительный орган не может быть одновременно председателем совета директоров и др.).

Избирается совет директоров по особым правилам¹ на срок до следующего очередного собрания. Однако если очередное собрание не проведено в сроки, установленные законом, то совет директоров утрачивает все свои полномочия, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания.

Одно и то же лицо может переизбираться в совет директоров неограниченное число раз.

По решению общего собрания разрешается досрочно прекращать полномочия всех членов совета директоров.

Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания, но не может быть менее 5 членов. В обществе с числом владельцев голосующих акций более 1000 состав совета директоров не может быть менее 7, а с числом владельцев голосующих акций более 10 000 не может быть менее 9. Руководит деятельностью совета директоров председатель совета директоров, избираемый членами совета директоров из их числа простым большинством голосов.

Полномочия совета директоров определяются уставом общества на основании ФЗ об АО. Основными исключительными полномочиями совета директоров яв­ляются:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров^[41][42];

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, подготовка и проведение общего собрания;

5) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оп­латы услуг аудитора;

6) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

7) использование резервного фонда и иных фондов общества;

8) создание филиалов и открытие представительств общества;

9) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также рас­торжение договора с ним.

Существует перечень исключительных полномочий, осуществление которых ограничено случаями, указанными в законе:

1) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО;

2) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и вы­купа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО;

3) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных ФЗ об АО.

Наконец, имеются также полномочия, разделяемые советом директоров с другими органами общества в силу прямого указания закона либо устава. К их числу относятся:

1) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, вопрос об участии в которых отне­сен к компетенции общего собрания — подп. 18 п. 1 ст. 48 ФЗ об АО), если уста­вом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;

2) одобрение крупных сделок;

3) одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность;

4) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутрен­них документов, утверждение которых отнесено ФЗ об АО к компетенции обще­го собрания акционеров либо уставом общества — к компетенции исполнитель­ных органов общества;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом до­полнительных акций, если уставом общества в соответствии с ФЗ об АО это от­несено к его компетенции;

6) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества законом и уставом, не могут быть переданы на решение испол­нительному органу общества.

Исполнительный орган общества может быть единоличным или же в обществе могут быть созданы коллегиальный и единоличный исполнительные органы. Они осуществляют текущее руководство деятельностью общества и подотчетны совету директоров и общему собранию акционеров. Полномочия коллегиального испол­нительного органа определяются в уставе общества. Его председатель одновре­менно является единоличным исполнительным органом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного испол­нительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой ор­ганизации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета ди­ректоров общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организации

или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью обще­ства определяются ФЗ об АО, иными правовыми актами и договором, заключае­мым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества дей­ствие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям ФЗ об АО.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязатель­ные для исполнения всеми работниками общества.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнитель­ного органа общества, и членами коллегиального исполнительного органа обще­ства должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров или совет директоров общества (от которых за­висит образование исполнительного органа) вправе в любое время принять ре­шение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества. Об­щее собрание акционеров вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации или управляющего.

Если образование исполнительного органа отнесено к компетенции общего со­брания, совету директоров уставом может быть предоставлено право приостанов­ления полномочий единоличного исполнительного органа. Такое же полномочие совету директоров может быть предоставлено уставом в отношении полномочий управляющей организации или управляющего. В этом случае принимаются реше­ния об образовании временного единоличного исполнительного органа и о прове­дении внеочередного общего собрания акционеров (п. 4 ст. 69 ФЗ об АО).

Имущественная обособленность. Имущественная обособленность проявляется в наличии у общества имущества, принадлежащего ему на праве собственности и учитываемого им на самостоятельном балансе. Для ведения расчетов по своим обя­зательствам и уплаты обязательных платежей общество открывает один или не­сколько банковских счетов с сообщением о каждом из них в налоговые органы.

Первоначально имущество АО формируется за счет средств, переданных обще­ству учредителями в оплату полученных акций.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди уч­редителей. Приобретенные учредителями акции именуются размещенными и считаются таковыми по их погашении. Уставом общества должны быть опреде­лены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами, и права, предоставляемые этими акциями.

Номинальная стоимость акций общества, приобретенных акционерами, со­ставляет его уставный капитал. Уставный капитал общества определяет мини­мальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (п. 1 ст. 25 ФЗ об АО).

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не ме­нее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного фе­деральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федераль­ным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 ФЗ об АО).

Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций (п. 1 ст. 36 ФЗ об АО).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полно­стью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации обще­ства (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

В оплату акций разрешается использовать не только деньги, являющиеся универсальным средством платежа, но также ценные бумаги, другие вещи, иму­щественные права и даже иные (т.е. неимущественные) права, имеющие денеж­ную оценку. Устав общества может, как и в случае с обществом с ограниченной ответственностью, содержать перечень видом имущества, которое запрещается использовать для оплаты акций. В отдельных случаях специальный закон может запрещать оплачивать акции иначе как только денежными средствами (например, акции акционерного инвестиционного фонда).

Таким образом, существующий порядок формирования уставного капитала учреждаемого акционерного общества, как и в случае с обществом с ограничен­ной ответственностью, де-юре не требует от учредителей передачи акционерному обществу в собственность всего имущества, которое необходимо ему в процессе его предпринимательской деятельности. По закону им всего-навсего достаточно обеспечить его минимально необходимыми денежными средствами, обеспечи­вающими, по мнению законодателя, на первых порах его обязательства перед кредиторами, а затем все, что требуется, общество должно будет приобретать за счет доходов, полученных от производства и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг. Поэтому совсем не редкость акционерные общества, кото­рые используют в своей деятельности имущество, являющееся собственностью их учредителей либо третьих лиц.

Исключение составляют акционерные общества, созданные в процессе при­ватизации. Переданное им в собственность имущество принадлежало государству либо муниципальному образованию и считалось вкладом, вносимым соответст­вующим публичным образованием в оплату акций, размещаемых учрежденным акционерным обществом. В таком обществе первоначально 100% акций принад­лежат одному учредителю.

Уставный капитал общества в последующем может увеличиваться в порядке, предусмотренном ФЗ об АО и уставом общества. Увеличение уставного капитала может быть произведено за счет увеличения номинальной стоимости акций по решению общего собрания акционеров. Такое увеличение разрешается произво­дить только за счет имущества общества. И поскольку уставный капитал в этом случае также выражает обязанность общества обеспечивать наличие у него своего имущества, свободного от обязательств перед третьими лицами (чистых активов),

в размере не ниже размера уставного капитала, уставный капитал может быть увеличен только на разницу между стоимостью чистых активов общества и сум­мой уставного капитала и резервного фонда общества.

Другой путь увеличения уставного капитала общества — размещение допол­нительных, так называемых объявленных, акций, т.е. акций, которые общество вправе выпустить в дополнение к размещенным. Решение об их эмиссии может быть принято общим собранием, а в случаях, когда это предусмотрено уставом, — советом директоров. При этом уставный капитал разрешается увеличивать как за счет имущества общества, так и за счет средств акционеров и третьих лиц, при­обретающих акции. Если дополнительная эмиссия проводится за счет средств общества, то все акции распределяются между всеми акционерами пропорцио­нально количеству принадлежащих им акций каждого типа.

Общество имеет право, а в случаях, указанных в ФЗ об АО, обязано уменьшать свой уставный капитал. Основания, способы и порядок уменьшения уставного капитала определены ФЗ об АО.

Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем при­обретения части акций, в случаях, предусмотренных ФЗ об АО (гл. IX ФЗ об АО). Решение об уменьшении уставного капитала может принимать только собрание акционеров. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций общества принимается общим собранием акционеров общества большинством в три четверти голосов акцио­неров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собра­нии акционеров общества, только по предложению совета директоров общества.

Обществу запрещается уменьшать уставный капитал ниже установленного за­коном минимума.

В случаях, указанных в законе, обществу запрещается уменьшать свой устав­ный капитал (наличие признаков несостоятельности, неполная оплата уставного капитала и др.).

Уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций может сопровождаться выплатой акционерам определенных денежных средств и (или) передачей им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погаше­ния части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.

Поскольку уменьшение уставного капитала снижает гарантии кредиторов, за­кон предусматривает ряд мер, служащих защите их интересов (ст. 30 ФЗ об АО). Они в целом аналогичны тем, что предусмотрены для случаев реорганизации юридических лиц (уведомление регистрирующего органа, публикация в СМИ, право кредитора требовать досрочного исполнения обязательства, а при невоз­можности — прекращения и возмещения убытков).

В составе имущества общества Закон об АО выделяет также фонды и чистые активы (ст. 35).

Общество создает резервный фонд в размере, предусмотренном уставом, но не ме­нее 5% уставного капитала. Его назначение — покрытие убытков общества, а также

погашение облигаций общества и выкуп акций общества в случае отсутствия иных средств. Формируется он путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений преду­сматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до дос­тижения размера, установленного уставом общества. По юридическому составу этот фонд представляет денежные средства общества, находящиеся на банковском счете и имеющие строго целевое назначение. Экономически он — фиксированная часть чистой прибыли общества.

Дивиденды общества представляют собой другую часть чистой прибыли, вы­плачиваемой акционерам по размещенным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов (объявлять дивиденды) по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года (п. 1 ст. 42 ФЗ об АО).

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налого­обложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформиро­ванных для этих целей специальных фондов общества.

Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров на основании рекомендации совета директоров. Размер дивидендов не может быть выше рекомендованного советом директоров. Порядок и сроки выплаты дивидендов определяются уставом, решением общего собрания и законом. В слу­чаях, указанных в законе, общество не вправе принимать решение о выплате ди­видендов, а по принятым решениям производить их выплату (ст. 43 ФЗ об АО). Общий смысл запретов и ограничений заключается в наличии или возникнове­нии угрозы финансовой состоятельности общества, необеспеченности дивиден­дов чистыми активами (ст. 43 ФЗ об АО).

Чистые активы общества с юридической точки зрения представляют собой часть стоимости его имущества, превышающую сумму его обязательств перед третьими лицами. За этой учетной величиной, определяемой по данным бухгал­терского учета в установленном порядке (приказ Минфина РФ и Федеральной службы по финансовым рынкам от 1 февраля 2007 г. № 7н/07-10/пз-н) на опре­деленную дату, не стоит какое-либо конкретное имущество, в силу чего бессмыс­ленно говорить не только о праве собственности на чистые активы, но и вообще каком бы то ни было субъективном гражданском праве.

Однако с достижением этим показателем определенного размера связываются для общества определенные правовые последствия, поскольку он в обобщенной форме отражает финансовую устойчивость, состоятельность общества (финансо­вое состояние, имеющее юридическое значение).

Если после окончания третьего или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, то общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствую­щего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышаю­щей стоимости его чистых активов;

2) о ликвидации общества.

В случаях, указанных в ФЗ об АО (размер чистых активов оказывается более чем на 25% меньше уставного капитала), общество обязано публиковать в СМИ уведомление о снижении стоимости чистых активов (п. 7 ст. 35 ФЗ об АО).

Кредитор общества в таких случаях, если его требование возникло до опубли­кования уведомления, вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, а при его невозможности — прекращения обязательства и возмещения убытков при соблюдении условий, указанных в законе (п. 9—10 ст. 35 ФЗ об АО).

Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величи­ны минимального уставного капитала (ст. 26 ФЗ об АО), общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации.

Если само общество не совершит требуемых действий в установленные сроки, кредиторы уже без всяких условий могут предъявить к нему требования о дос­рочном исполнении обязательств, а при его невозможности — о прекращении обязательств и возмещении связанных с этим убытков. Орган, ведающий госу­дарственной регистрацией юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требо­вание о ликвидации общества (п. 12 ст. 35 ФЗ об АО).

Самостоятельная имущественная ответственность. Имущественная ответствен­ность общества является полной и еще более последовательно (по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью) отделенной от ответственности его участников (учредителей). Общество несет ответственность по своим обязательст­вам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих акционеров, и соответственно акционеры не отвечают по обязательствам общества (абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 и 2 ФЗ об АО). Однако акционеры, не пол­ностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (абз. 3 п. 1 ст. 96 ГК).

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездей­ствием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязатель­ные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточно­сти имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Несостоятельность (банкротство) общества считается вызванной действиями (бездействием) указанных лиц только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества (п. 3 ст. 3 ФЗ об АО).

Размещенные акции считаются имуществом акционера и служат объектом взыскания по требованиям его кредиторов без каких-либо ограничений. Пре­имущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участни­ком этого общества акций только путем продажи (подп. 9 п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19^[43]).

Фирменное наименование общества (ст. 4 ФЗ об АО). Фирменное наименова­ние бывает полным и сокращенным. Полное фирменное наименование на рус­ском языке общество иметь обязано, наличие сокращенного наименования на русском языке — его право. Общество вправе иметь также полное и (или) сокра­щенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содер­жать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова «за­крытое акционерное общество» или «открытое акционерное общество» либо аб­бревиатуру «ЗАО» или «ОАО».

Фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества.

Особенности учреждения, реорганизации и ликвидации общества. Для учрежде­ния общества учредителями заключается особый договор о создании общества. Он должен определять: 1) порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества; 2) размер уставного капитала общества; 3) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; 4) права и обязанности учредителей по созданию общества (п 1. ст. 98 ГК, п. 5 ст. 9 ФЗ об АО).

Договор этот заключается в письменной форме, но не относится к учреди­тельным документам общества, а является разновидностью договора о совмест­ной деятельности, потому к нему применяются общие требования, предъявляе­мые к сделкам (гл. 9 ГК) и аналогичным договорам (гл. 55 ГК), в том числе в случаях несоблюдения требований, предъявляемых законом к его содержанию и форме (п. 6 Постановления Пленума ВАС России в от 18 ноября 2003 г. № 19). Закон, к сожалению, молчит о последствиях незаключения либо вообще отсутст­вия такого договора. Из этого тем не менее не следует, что действия учредителей могут и в этом случае завершиться успешно. Некоторые из условий договора, конечно, переходят в содержание его устава (размер уставного капитала, количе­ство, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом), и потому отсутствие договора может компенсироваться утверждением устава. Такие усло­вия, как порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества и их права и обязанности по учреждению общества, призваны ускорить процесс учреждения общества, распределить между учредителями издержки по его созда­нию и предотвратить возможные конфликты. И в этой части отсутствие договора не является непреодолимым препятствием на пути к учреждению общества. Но наряду с этим в договоре о создании общества должны быть указаны сведения о распределении акций среди учредителей, о размере и порядке их оплаты, без чего невозможно принятие решения об учреждении общества.

Общество учреждается решением учредителей, принимаемым на учредитель­ном собрании, а если общество учреждается одним лицом, то соответственно

единоличным решением этого лица (ст. 9 ФЗ об АО). К содержанию решения и порядку его принятия законом предъявляются требования, соблюдение которых необходимо для действительности этого решения, его устава и последующей го­сударственной регистрации общества. Документ, именуемый решением учредите­лей (учредителя), должен содержать сведения о результатах голосования и приня­тых решениях по следующим вопросам: 1) об учреждении общества; 2) об утвер­ждении устава; 3) избрании органов управления; 4) избрании ревизионной ко­миссии (ревизора).

Решение единоличного учредителя, кроме того, должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Решение об учреждении общества и утверждении устава принимается едино­гласно, что обусловлено добровольным характером объединения капиталов учре­дителей в акционерном обществе.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей об­щества акции. Точно так же выносится решение об утверждении аудитора обще­ства в случаях, когда это необходимо.

Определить действительность решения в этой части можно только при усло­вии, что учредителями заключен договор о создании общества, в котором содер­жатся сведения о распределении акций среди учредителей. Федеральный закон об АО (п. 2 ст. 25) предусматривает, что при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Сделать это можно только в догово­ре о создании общества. Правда, закон не определяет точно момент размещения акций, из чего может создаться впечатление о допустимости решения этого во­проса отдельным единогласным решением учредителей, подобно тому как это имеет место при учреждении общества одним учредителем. Однако в подзакон­ном акте, определяющем порядок эмиссии (размещения) акций, прямо сказано, что размещение акций при учреждении акционерного общества осуществляется на основании договора о его создании (п. 3.1.2 приказа ФСФР от 25 января 2007 г. № 07—4/пз-н). При отсутствии договора акции учреждаемого общества не долж­ны регистрироваться, результатом чего станет вероятность появления акционер­ного общества без акций¹.

Нарушение указанных требований, однако, не всегда носит неустранимый ха­рактер и необязательно требует ликвидации общества. В целом ни ГК, ни другие законы прямо не предусматривают на этот счет каких-либо последствий. Единст­венной нормой, пригодной применению в этом случае, является п. 2 ст. 61 ГК^[44][45].

При учреждении общества должны приниматься и другие решения, среди ко­торых особо упоминается утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества. Это решение принимается учре­дителями единогласно. Сама же оплата должна последовать после государствен­ной регистрации (не менее 50% акций общества, распределенных при его учреж­дении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества — ст. 34 ФЗ об АО).

Реорганизация общества совершается в пяти общих и четырех специфических формах. Специфическими, т.е. рассчитанными на акционерное общество, явля­ются следующие комбинированные формы: разделение со слиянием, разделение с присоединением, выделение со слиянием, выделение с присоединением. Дого­воры и решения о реорганизации могут ограничивать правоспособность юриди­ческих лиц — запрещать лицам, участвующим в реорганизации, совершение от­дельных сделок либо предусматривать особый порядок их совершения. Характер­ной особенностью реорганизации акционерного общества является необходи­мость конвертации акций обществ, прекращающихся в результате реорганизации, в акции обществ, являющихся их правопреемниками. Порядок такой конверта­ции (преобразования) и соотношение (коэффициент) конвертации должны пре­дусматривать вышеназванные документы.

Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограничен­ной ответственностью, производственный кооператив, а по единогласному реше­нию всех акционеров — в некоммерческое партнерство.

На случай ликвидации ФЗ об АО (ст. 23) особо регулирует распределение ме­жду акционерами имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, уста­навливая для этого три очереди требований.

4.3.