16. Договор коммерческой концессииПлан

16.1. Понятие и особенности договора коммерческой концессии.

16.2. Содержание договора коммерческой концессии.

16.3. Ответственность по договору коммерческой концессии.

16.4.

6.1. Понятие и особенности договора коммерческой концессии (франчайзинг)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю: в том числе право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д. (ст. 1027 ГК). Договор регламентируется ст. 1027-1040 ГК.

Договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным.

Обязательным предметом договора является фирменное наименование и охраняемая коммерческая информация.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав правообладателя в определенном объеме применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Пользователь, осуществляя предпринимательскую деятельность с применением исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и лично несет обязанности по сделке.

В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены обязательства сторон не заключать аналогичных договоров с другими лицами, отказ пользователя от ведения самостоятельной (внедоговорной) деятельности на территории, указанной в договоре, с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав (абз.

Ничтожными признаются условия договора, в силу которых правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, а также условия, ограничивающие круг покупателей (заказчиков) пользователя в зависимости от принадлежности их к определенной категории или месту нахождения (жительства) (ст. 1033 ГК).

Предмет договора — комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (т. е. должны быть, как минимум, полномочия на использование двух объектов, правовой режим которых установлен в качестве исключительного). Существо исключительных прав сводится к предоставлению их обладателям юридической монополии на использование охраняемых результатов творческой деятельности с одновременной возможностью устранения от такого использования всех третьих лиц.

К исключительным правам по действующему законодательству относятся:

* права, вытекающие из патентов на изобретения;

* права, вытекающие из патентов на промышленные образцы;

* права, вытекающие из патентов на селекционные достижения;

* права, вытекающие из свидетельств на полезные модели;

* права, вытекающие из свидетельств на товарные знаки;

* права на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ и базы данных;

* права на принадлежащие правообладателю топологии интегральных микросхем;

* права, вытекающие из договоров о предоставлении исключительных лицензий на использование соответствующего объекта;

* права на служебную и коммерческую тайну;

* права, возникающие на основании регистрации фирменных наименований и/или коммерческих обозначений некоторых участников гражданского оборота.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу.

Специфической чертой предмета договора коммерческой концессии является возможность получения пользователем от правообладателя в рамках комплекса договорных условий товаров определенного вида (п. 2 ст. 1027 ГК). В этом смысле пользователь может рассматриваться как покупатель, осуществляющий посреднические функции между пра-вообладателем и конечными потребителями, но действующий не по классической схеме договора купли-продажи, а в рамках договора осо-бого рода, предмет которого носит комплексный характер.

Цена договора коммерческой концессии является существенным его условием. Оценка стоимости передаваемых исключительных прав зависит от множества факторов, основными из которых принято считать:

* затраты владельца исключительных прав на получение правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

* затраты на разработку изобретения, промышленного образца, товарного знака и др.;

* затраты на рекламу объекта интеллектуальной собственности;

* срок действия охранного документа на момент оценки его стоимости;

* стоимость страхования объекта интеллектуальной собственности;

* уровень правовой охраны объекта промышленной собственности (блок патентов, семейство аналогов, одиночный патент на базовое решение, одиночный патент на развивающееся или второстепенное решение);

* издержки, понесенные владельцем исключительных прав при судебном разрешении конфликтных ситуаций, связанных с правовой охраной объектов интеллектуальной собственности.

Сюда же можно добавить и затраты, связанные с выбором места сбыта товаров, получением соответствующих разрешений от компетентных органов, надзором за сбытом продукции, разработкой программ обучения персонала и обучением его, обеспечением документацией и средствами труда и др.

Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением.

Срок действия договора коммерческой концессии устанавливается по взаимному согласию сторон. Закон дозволяет заключать договор на определенный срок и без указания срока. Но при этом необходимо иметь в виду, что:

* патент на изобретение действует в течение 20 лет;

* патент на промышленный образец — в течение 10 лет;

* патент на селекционное достижение — в зависимости от сорта культуры — до 35 лет;

* свидетельство на полезную модель — в течение 5 лет;

* регистрация товарного знака — в течение 10 лет (с возможностью неоднократного продления действия каждый раз на 10 лет);

* исключительное право на использование интегральных микросхем — в течение 10 лет;

* авторское право, в том числе на программу для ЭВМ, в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти;

* исключительное право на фирменное наименование — пока существует юридическое лицо.

Срок правовой охраны некоторых объектов исключительного права зависит от уплаты прогрессивно возрастающих пошлин. Неуплата пошлины влечет выдачу принудительной лицензии либо аннулирование охранного документа, в результате чего объект исключительного права становится общественным достоянием.

Последствием прекращения исключительного права может быть требование к правообладателю о соразмерном уменьшении причитаю-щегося ему вознаграждения, а также требование расторжения договора и возмещения убытков (ст. 1039,1040 ГК).

Стороны и формы договора коммерческой концессии

Сторонами договора являются правообладатель комплекса исключительных прав и пользователь. Ими могут выступать коммерческие организации (юридические лица) и граждане, зарегистрированные индивидуальными предпринимателями.

Договор должен быть заключен в письменной форме, т.

Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в органе, осуществляющем регистрацию правообладателя на территории РФ. Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государ-стве, надлежащим местом регистрации договора коммерческой концессии считается орган, осуществивший регистрацию пользователя на территории РФ.

Несоблюдение требования о регистрации не влечет недействительности договора, однако стороны в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Если в предмет договора включены объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, то договор необходимо зарегистрировать в Патентном ведомстве РФ. Если договор коммерческой концессии, предметом которого являются объекты, охраняемые патентным законодательством РФ, заключен на территории иностранного госу-дарства, то для соблюдения процедуры регистрации в Патентном ве-домстве РФ требуется выписка из договора, заверенная в порядке, ус-тановленном законодательством соответствующей страны.

16.2. Содержание договора коммерческой концессии

Взаимные права и обязанности по договору обусловлены нематериальным характером предмета договора. Правообладатель обязан:

* выдать пользователю предусмотренные договором лицензии и обеспечить их оформление в установленном порядке;

* передать права на использование фирменного наименования или коммерческого обозначения, которые позволяют идентифицировать коммерческую организацию правообладателя без какой-либо ссылки на поставляемые товары, работы или услуги или характеризуют деловую репутацию данной организации либо предпринимателя в целом;

* передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам реализации исключительных прав;

* не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории (абз.

* обеспечить регистрацию договора, если договором не предусмотрено иное;

* оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, если договором не предусмотрено иное;

* контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии;

* нести субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) по договору.

Правообладатель имеет право контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем комплекса исключительных прав (ст. 1031 ГК относит это право к обязанности).

Пользователь обязан:

* обеспечить соответствие качества производимых товаров, работ или услуг качеству товаров, работ или услуг, производимых правообладателем (абз. 3, 5 ст. 1032 ГК);

* использовать комплекс переданных по договору прав в соответствии с условиями договора;

* обеспечить режим производственных секретов, переданных правообладателем, равно как и неразглашение сопровождающей эти секреты конфиденциальной коммерческой информации;

* соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий применения исключительных прав тому, как они используются правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, находя-щихся в ведении пользователя при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

* оказывать заказчикам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) у правообладателя;

* информировать заказчиков об использовании в силу договора комплекса исключительных прав наиболее очевидным для них образом;

* уплатить правообладателю обусловленное вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав;

* выдать предусмотренное договором количество субконцессий, если такое условие предусмотрено договором.

Пользователь имеет право с согласия правообладателя предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав либо его часть (институт субконцессии), а также преимущественное право на заключение нового договора коммерческой концессии на тех же условиях в течение трех лет со дня истечения срока первоначального договора.

Институт субконцессии. Использование механизма субконцессии вовлекает в отношения между пользователем и правообладателем фигуру вторичного пользователя. Вторичный пользователь несет ответственность перед правообладателем за причиненный последнему вред (п. 4 ст. 1029 ГК). Сам же пользователь по основному концессионному договору несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный вторичным пользователем.

Субъектом прав, приобретаемых по договору коммерческой субконцессии, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Объем приобретаемых ими прав не может превышать объема прав первичного пользователя. Существенным элементом договора коммерческой субконцессии также является условие об использовании фирменного наименования или коммерческого обозначения. Территориально и во времени деятельность вторичного пользователя под фирменным наименованием или коммерческим обозначением, полученным по субконцессии, не должна пересекаться с деятельностью как правообладателя, так и первичного пользователя. Аналогичное правило применимо и к другим исключительным правам, которые являются предметом договора субконцессии.

В целях защиты интересов добросовестного субконцессионера в п. 3 ст. 1029 ГК содержится правило о возможной трансформации договора коммерческой субконцессии в договор коммерческой концессии.

16.3. Ответственность по договору коммерческой концессии

Коммерческая концессия подчинена общим правилам об ответ-ственности (гл. 25 ГК), сопровождаемым специальными правилами. Так, правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК).

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров с третьими лицами (количества, сроков и т. д.).

Следующий случай наступления ответственности связан с фактом предоставления правообладателем до истечения трехлетнего срока тех же прав третьим лицам, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору. Если правообладатель не предложит быв-шему пользователю заключить новый договор в указанный срок, он обязан возместить последнему убытки (п. 2 ст. 1035 ГК). При нарушении правообладателем трехлетнего запрета и получении вследствие этого доходов пользователь, в силу п. 2 ст. 15 ГК, вправе требовать от него возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Особенностью наступления ответственности в рамках отношений по договору коммерческой субконцессии является случай причинения вреда правообладателю вторичным пользователем (п. 4 ст. 1029 ГК). В этом случае вторичный пользователь отвечает перед правообладателем, а пользователь несет перед правообладателем субсидиарную ответственность за действия вторичного пользователя.

16.4. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора контрагентом. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК), и лишь с момента регистрации измене-ния приобретают силу для третьих лиц.

Прекращение действия договора коммерческой концессии происходит по основаниям, предусмотренным ГК для прекращения обязательств. Это общее правило дополняется нормами п. 3,4 ст. 1037 ГК и п. 2 ст. 1038 ГК, вводящими четыре специальных основания, в силу которых действующий договор должен быть прекращен.

1. Прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.

2. Изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя и отказ пользователя от договора на этом основании.

3. Объявление в установленном порядке правообладателя или пользователя банкротом.

4. Отсутствие статуса индивидуального предпринимателя у стороны, являющейся правообладателем или его преемником. (Последний обязан в течение 6 месяцев со дня открытия наследства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринима-теля, в противном случае договор коммерческой концессии будет прекращен.)

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК (п. 2 ст. 1037 ГК). О досрочном прекращении договора, заключенного без указания срока, необходимо уведомить другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав (кроме фирменного наименования), входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.