Договор авторского заказа
В соответствии со ст. 1288 действующего ГК по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.
Специфика же договора авторского заказа в том, что он направлен на регламентацию не только отношений сторон по передаче прав на произведение, но и вопросов создания произведения.Из определения договора следует его особенность — предмет такого договора необходимо указывать точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название, способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его отдельных частей. По сути, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще не воспроизведенное им на каком-либо носителе. Но если заказываемое произведение определено неточно и неконкретно, может возникнуть спор о признании заключенного договора недействительным как направленного на ограничение правоспособности или дееспособности автора (ст. 22 ГК) либо как нарушающего нормы, содержащиеся в п. 4 ст. 1233 ГК.
Простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение, права на использование которого передаются заказчику, будет вторым произведением, созданным автором, и будет соответствовать определенному жанру, без указания иных параметров, характеристик будущего произведения (например, сюжета, названия) или без представления творческой заявки, плана недостаточно. Так, Президиум ВАС РФ не согласился с утверждением судов апелляционной и кассационной инстанций о том, что произведение, которое автор обязуется создать, определено вполне конкретно, более того, уже задумано автором, но лишь «технически» не создано[285].
По авторскому договору заказа передается не само произведение, а права на него.
При этом передача материального носителя не влечет возникновения у заказчика прав на произведение. Для заказчика имеет значение лишь передача прав на это произведение. Законодатель в п. 2 ст. 1288 ГК отдельно отметил как возможность предоставления по договору авторского заказа права на использование произведения, так и передачу исключительного права на создаваемое произведение. Таким образом, условиями договора авторского заказа может быть предусмотрено:1) отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором;
2) предоставление заказчику права использования этого произведения в пределах, установленных договором.
В зависимости от этого к договору заказа соответственно применяются правила ГК о договоре об отчуждении исключительного права либо о лицензионных договорах. Если же по договору авторского заказа создается сложное произведение, отношения сторон определяются с учетом положений ст. 1240 ГК.
Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.
Отсутствие на момент заключения договора готового произведения предполагает необходимость учитывать при регулировании отношений сторон ситуации, когда
произведение по каким-либо причинам не будет создано либо достигнутый творческий результат окажется не вполне соответствующим заданным параметрам.
Отношения, возникающие в связи с исполнением договора авторского заказа, имеют определенное сходство с подрядными, а также правоотношениями по созданию служебных произведений. В то же время создание служебных произведений предполагает выполнение автором определенной трудовой функции, а не просто создание определенного произведения. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю (п. 2 ст. 1295 ГК). Напротив, исключительные права на произведение, созданное по договору авторского заказа, изначально принадлежат автору. Передача прав на произведение является предметом договора авторского заказа.
Отличие договора авторского заказа от договора подряда основывается, прежде всего, на различии в предмете договора. В первом случае речь идет о создании результата интеллектуальной деятельности, т.е. объекта нематериального, хотя и воплощенного в объективной форме, а во втором — о создании определенной вещи. Однако значительное сходство договора авторского заказа с подрядным договором появляется в случае, когда подразумевается создание автором произведения, имеющего тесную связь со своим материальным носителем, например картины, скульптуры. При этом материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Однако следует признать, что по своему основному содержанию такой договор относится к договорам подрядного типа, договорам о выполнении работ.Учитывая возможность применения к договору заказа правил о договорах отчуждения и лицензии, можно сделать вывод, что этот договор может по своей правовой природе являться смешанным договором и содержать элементы, характерные для различных договорных конструкций.
Договор авторского заказа является консенсуальным, т.е. будет считаться заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям в надлежащей форме (п. 1 ст. 432 ГК).
Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1288 ГК). При заключении безвозмездного договора авторского заказа актуальным является вопрос о распределении расходов по созданию произведения. В зависимости от характера произведения затраты на его создание могут оказаться весьма существенными. Когда произведение создается на возмездной основе, исходят из того, что понесенные затраты учитываются при определении размера вознаграждения. В иных случаях сторонам следует установить, что расходы по созданию произведения должно нести лицо, по заказу которого произведение создается.
Данный договор является взаимно обязывающим. Однако, учитывая, что договор авторского заказа может быть как возмездным, так и безвозмездным, возникает вопрос о соотношении прав и обязанностей сторон по данному договору, т.е.
всегда ли данный договор является двустороннеобязывающим. Статья 1288 ГК прямо не указывает на наличие каких-либо встречных обязанностей у заказчика.Сторонами такого договора являются автор и заказчик. Заказчиком может быть любое физическое или юридическое лицо.
Специальные нормы прямо не определяют требований к форме договора авторского заказа.
Статья 1289 ГК устанавливает сроки исполнения договора авторского заказа. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. т.е. условие о сроке исполнения является для договора авторского заказа существенным. В случае когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора. Более длительный льготный срок может быть предусмотрен соглашением сторон. По истечении льготного срока, предоставленного автору в соответствии с п. 2 ст. 1289 ГК, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.
Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.
Обратим внимание, что, по общему правилу, не предусматривается обязанности заказчика использовать произведение. Такая обязанность, напомним, присутствует лишь в издательском лицензионном договоре (ст. 1287 ГК). В случае отсутствия в договоре заказа конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования.
Можно выделить определенные стадии исполнения рассматриваемого договора: 1) создание произведения и передача его для одобрения; 2) одобрение произведения заказчиком; 3) доработка произведения с учетом замечаний заказчика, если произведение не было принято в первоначальном виде; 4) передача заказчику произведения в окончательном варианте.
В отличие от общего правила об ответственности по авторским договорам в случае же неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором.
Литература
Дозорцев В.А. Творческий результат: система правообладателей // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследовательский центр частного права, 2003. М.: Статут, 2005.
Еременко В.И. О некоторых проблемах при классификации гражданско-правовых договоров// Адвокат, 2010. № 4.
Король Н.Г. Инновационный лизинг. Лизинг программного обеспечения // Управление финансами и рисками в лизинговой компании. 2010. № 1.
Максимова Л.Г. Авторское право М., 2005.
Николаева Е.Ю. Судебные споры о нарушении существенных условий лицензионного договора (инфракции)// Российский судья. 2009. № 12.
Рузакова О.А Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Автореф. дис.... докт. юрид. наук. М., 2006.
Свит Ю.П. Договор авторского заказа // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 5. Чупрунов И. С. Залог в сфере интеллектуальных прав // Меры обеспечения и меры
ответственности в гражданском праве: Сб. ст. / Рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2010.