Привилегированные акции
Безусловно, что вышеупомянутое экономическое значение
привилегированных акций как способа привлечения корпорациями капитала в тех случаях, когда продажа обыкновенных акций становится затруднительной, сохранилось в США до настоящего времени.
Привилегированная акция - это вторая категория акций, выпускаемая корпорациями в США. Само название этих акций говорит о том, что их держатели пользуются определенными привилегиями в корпорации, характер которых определяется в уставе, н воспроизводится па лицевой стороне акции42.
Безусловно, что содержание понятия привилегированных акций со времени их первоначального появления значительно изменилось. Сам термин ныне говорит лишь о наиболее общих чертах понятия этого вида акций, не раскрывая конкретных особенностей многочисленных и весьма разнообразных категорий привилегированных акций, выпускаемых корпорациями. Для установления последних необходимо конкретно ознакомиться с уставами и другими внутренними актами определенных корпораций, на основании которых и осуществляется выпуск этих акций.
Нельзя просто обозначить отличия привилегированных акций от обыкновенных, так как они все наделяют своих держателей разными правами и одна и та же корпорация помимо простых акций может выпускать несколько категорий привилегированных акций.
Так, например, согласно § 15 Примерного закона о предпринимательских корпорациях расхождения между различными сериями одной и той же категорий привилегированных акций допускаются в части: 1) размера дивиденда; 2) возможности принудительного выкупа корпорацией выпущенных ею акций, а также условий такого выкупа, включая вопрос о цене акций; 3) размера сумм, выплачиваемых по акциям в случае добровольной или принудительной ликвидации корпорации; 4) положений о фонде погашения при выкупе или покупке корпорацией выпущенных акций; и 5) условий, на которых возможен обмен на другие виды и категории акций.Более того, эволюция данного института нашла свое выражение в новой редакции Примерного закона, которая устанавливает;
42 Jeffrey В. Little amp; Lucien Rhodes. Understanding Wall Street. 3rt Edition. Liberty Hall Press.tm. 1998. Page 221.
- новую более гибкую систему разбивки акций - по категориям;
- Если в соответствии с уставом корпорация выпускает только один вид акций, то они предоставляют обычный традиционный набор прав акционеру;
• Если уставом предусмотрен выпуск различных категорий акций, то закон требует указания на её привилегированность, путем подробного описания всех предоставляемых ими прав.
Выпуск корпорациями привилегированных акций нередко сопровождается установлением определенных правил по обеспечению их льготного статуса, в первую очередь в части своевременной выплаты дивидендов акционерам.
С точки зрения характера преимуществ в отношении дивидендов, выплачиваемых корпорацией, привилегированные акции в отличии от простых акций позволяют своим держателям получать фиксированный дивиденд независимо от прибылей самой корпорации43. Но тем не менее привилегированные акции по характеру объема прав в отношении дивидендов делятся еще и на следующие группы, так называемые подкатегории:
- кумулятивные акции;
- некумулятивные акции;
- кумулятивные акции в пределах полученной прибыли;
4. акции участвующие и не участвующие в получении
дополнительного дивиденда.
К кумулятивным акциям относятся акции, предоставляющие право держателю получить дивиденд за два и более года, если дела корпорации идут плохо, и она не в состоянии платить даже гарантированный дивиденд.
Правда, следует заметить, что акция считается кумулятивной, в соответствии с судебной практикой большинства штатов, если устав или решение совета директоров не содержит никаких указаний относительно характера выпускаемых привилегированных акций.Мозолин В. П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С. 206,
Таким образом, остальные группы акций и правомочия по ним должны быть прямо определены в уставе корпорации или внутренним решением совета директоров корпорации. Тем не менее, представляется очевидным вывод, что под некумулятивной акцией понимается акция вовсе не
предоставляющая такого права своему держателю; правомочия и сущность остальных групп акций определяется в зависимости от нескольких критериев: пределов полученной прибыли и участия в получении дополнительного дивиденда.
По характеру привилегий, касающихся имущества корпораций, в американской практике признаётся два класса привилегированных акций:
- привилегированные акции, дающие их держателям преимущественное перед другими акционерами право на получение заранее определенных сумм из общей стоимости имущества оставшегося после ликвидации корпорации;
- привилегированные акции, предоставляющие или не предоставляющие право последующего участия в дополнительном присвоении нераспределенного имущества корпорации.
Также, привилегированные акции наделяются и некоторыми иными качествами: возможностью их обмена по желанию держателей на другие виды и категории акций или серии одной и той же категории в пределах установленного срока и на заранее определенных условиях (иначе говоря конвертируемость акций -convertibility); правом принудительного выкупа корпорацией выпущенных ею акций у акционеров (redemption).
Конвертируемость - составляет Ofliry из наиболее распространенных привилегий, которая обычно предоставляется держателям выпускаемых корпорациями привилегированных акций.
Выпуск акций с указанной привилегией допускается законами о корпорациях всех штатов44, в которых определено, что он должен производиться в силу устава корпорации или соответствующей резолюции совета директоров (только в Случаях, когда ОН уполномочен на совершение данных действий).Законы большинства штатов, например Закон о предпринимательских корпорациях штата Делавэр, предоставляют две формы обмена:
44 Del. Gen. Corp. Law, § 1S1;N. Y. Bus. Corp. Law, § 519.
• downstream conversion - обмен на акции с нижестоящими по рангу правами в отношении дивидендов и имущества корпорации: 1). Наиболее распространенный обмен на обыкновенные акции; 2). Обмен на привилегированные акции другой серии и подкатегории (с меньшим набором прав).
• upstream conversion - обмен на акции, имеющие более привилегированный характер45.
Хотя законы некоторых штатов, в частности Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (§519), запрещают один из 2-ух видов обмена - обмен на вышестоящие по характеру требований привилегированные акции.
Цена получаемых при обмене акций — это одно из основных условий проведения обмена, закрепленное в уставе корпорации (резолюции правления директоров), - реально интересует держателей акций, подлежащих обмену. В тех случаях, когда в период действия привилегии их стоимость оказывается ниже рыночной цены обмениваемых акций, держатели обычно прибегают к реализации предоставленного им права.
В связи с выпуском обмениваемых привилегированных акций на корпорации обычно возлагаются и некоторые иные обязанности - в частности, они не должны предпринимать каких-либо мер, направленных на искусственное обесценение акций, выдаваемых взамен обмениваемых привилегированных акций.
Drexler DA, Black Jr.L.S. Delaware Corporation Law and practice. New York. 1997. Page 156.
46 Dei. Gen. Corp. Law, § 151 (b); N.Y. Bus. Corp. Law, § 512.
Как уже отмечалось, корпорациями на практике довольно широко применяется выпуск привилегированных акций с правом их последующего принудительного выкупа (полного или частичного) (redemption)- Такая возможность не отрицается ни одним из американских штатов46.
Даже больше, в некоторых штатах, например в штаге Нью-Йорк, право принудительного выкупа может быть распространено и на обыкновенные акции. Правда при одном условии - наряду с выкупаемыми обыкновенными акциями у корпорации одновременно имеется другая категория выпущенных простых акций, не подлежащих выкупу.Как было уже сказано, выпуск привилегированных акций с правом их последующего принудительного выкупа должен быть зафиксирован в уставе или, при наличии необходимых полномочий, в резолюции правления директоров. Основными существенными условиями выкупа, подлежащими юридическому закреплению, являются следующие пункты:
• цена, по которой будет производиться выкуп привилегированных акций (обычно выше номинальной цены этих акций);
Это превышение состоит из премиальных сумм, выплачиваемых держателям за досрочный возврат корпорации вложенных ими капиталов, а также, если выкупаемые акции относятся к категории кумулятивных привилегированных акций, то их держателям предоставляется при выкупе право на получение невыплаченного кумулятивного дивиденда.
• время, в течение которого корпорация вправе осуществлять такой выкуп (как правило, по решению совета директоров).
Обычно временем выкупа является момент, когда процент на капитал, получение которого возможно путем использования займов или выпуска новых акций, оказывается ниже того процента, который выплачивается в форме дивиденда по выкупаемым привилегированным акциям.
Гарантийные меры, направленные на создание условий, призванных обеспечить привилегированный статус акций, предусматриваются в уставах большинства корпораций.
Наиболее распространенными из них на практике являются:
- образование корпорациями специального фонда для постоянного выкупа и приобретения выпущенных привилегированных акций (sinking fund);
- запрещение последующих займов и выпуска новых категорий акций с более предпочтительными привилегированными правами на дивиденды и имущество корпораций без согласия большинства (простого или квалифицированного) держателей привилегированных акций;
• предоставление держателям при виде тированных акций в случае нарушения корпорациями их интересов права голосования в области управления корпорациями.
Sinking fund создается за счет периодических отчислений указанных в уставе корпорации сумм из получаемых ею прибылей.
Этот специальный фонд может быть образован при выпуске любой категории привилегированных акций. Но чаще всего он учреждается в качестве необходимого резерва по привилегированным акциям, которые корпорация может принудительно выкупить у их держателей. Это имеет место преимущественно в добывающих отраслях промышленности, связанных с постепенным истощением запасов полезных ископаемых, а тем самым и с возможным обесценением активов корпораций.Возможность получения корпорациями последующих займов, а также выпуск ими новых категорий привилегированных акций с более предпочтительными правами на дивиденды и имущество корпораций часто ставится в зависимость от согласия держателей уже выпущенных привилегированных акций. При этом обычно требуется согласие держателей, представляющих 2/3, а в ряде штатов 3/4 всех выпущенных привилегированных акций корпорации.
Практике известны и другие ограничения, налагаемые на корпорации в связи с защитой прав держателей привилегированных акций. К их числу относятся, например, обязанности корпораций по поддержанию в определенной пропорции к общим и текущим долгам их основных и оборотных средств, по установлению и сохранению в неприкосновенности минимальных размеров не распределяемых прибылей и т. п.
Считается, что каждая привилегированная акция наравне с обыкновенной акцией предоставляет ее держателю право на один голос при решении любого вопроса на собрании акционеров корпорации, если иное не установлено в уставе корпорации или учредительном договоре47.
Howell J.C. Fontiing Corporations and Partnerships. USA. Liberty House. 1986.
Правда, многолетняя практика доказала, что в подавляющем большинстве случаев выпускаемые корпорациями привилегированные акции имеют обший статус не голосующих акций. Это обусловлено попыткой некоторых учредителей корпорации сохранить полный контроль и власть на корпорацией, не вкладывая значительных средств на покупку контрольного пакета акций в размере 51%. То есть, в случае, если в компании 70% акций выпущены как не голосующие привилегированные акции, то учредителю будет достаточно купить 15,1% оставшихся простых голосующих акций, чтобы получить контрольный пакет.
Поэтому в уставах некоторых корпораций обычно содержится специальное положение, согласно которому существует определенный вид акций - условно голосующие привилегированные акции. Это такие акции, которые при наступлении определенных условий получают право голоса (право избирать определенное число своих директоров на время, пока не будут ликвидированы все нарушения). Такими условиями могут быть, например, невыплата кумулятивных дивидендов в течение нескольких платежных периодов, или невыполнение корпорациями некоторых других условий (нарушение установленных пропорций в соотношении оборотных средств и текущих долгов и т. п.).
Собственно перечень и содержание этих условий, а также число директоров, избираемых держателями привилегированных акций, произвольно определяются уставом корпорации.
Несколько слов необходимо сказать о конвертации (конверсии) акций по праву РФ, которая является одним из способов размещения акций. Ценные бумаги (облигации) общества могут конвертироваться в различные тины акций общества в пределах, установленных уставом общества и законодательством РФ. Размещение дополнительных акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них ценных бумаг общества, допускается только путем такой конвертации. Количество объявленных акций той категории, в какую будет производиться конвертация, должно быть не менее количества, необходимого для