§ 3. Воспроизведение
Одним из самых распространенных способов использования фонограммы является воспроизведение. В соответствии с пп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ (ст. 4 Закона об авторском праве) под воспроизведением фонограммы следует понимать изготовление одного или более экземпляров фонограммы или ее части на любом материальном носителе.
В роли материального носителя обычно выступают лазерные компакт- и мини-диски, карты памяти и другие современные устройства, предназначенные для цифровой записи музыки в форматах CD, MP3, WMF и др., а также аудио- и видеокассеты, виниловые пластинки, на которые фонограммы записываются аналоговым способом. Как показывает практика, именно в сфере воспроизведения правообладатели терпят на сегодня самые значительные убытки lt;1gt;.lt;1gt; См.: § 5 главы 2 раздела I настоящей работы.
Воспроизведение необходимо отличать от записи фонограммы. В момент осуществления записи происходит создание фонограммы, использование фонограммы на данном этапе в принципе невозможно. При воспроизведении имеет место перезапись уже существующей фонограммы, соответственно здесь, напротив, можно говорить о ее использовании.
Согласно п. 1, пп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ (пп. 1 п. 2 ст. 38 Закона об авторском праве) изготовителю фонограммы принадлежит исключительное правомочие на воспроизведение фонограммы. По смыслу закона любое воспроизведение фонограммы должно согласовываться с правообладателем.
Как уже отмечалось, в ст. 1245, 1306 ГК РФ (ст. 42 Закона об авторском праве) очерчен круг исключительных случаев свободного использования объектов смежных прав. Относительно воспроизведения фонограмм в законе установлены следующие исключения.
Во-первых, согласно ст. 1245 ГК РФ (п. 2 ст. 42 Закона об авторском праве) допускается без согласия изготовителя фонограммы, но при условии выплаты ему вознаграждения воспроизведение фонограммы в личных целях.
Воспроизведением в личных целях можно считать, например, копирование фонограммы с компакт-диска на компакт-диск, в память персонального компьютера или на аудиокассету для последующего домашнего прослушивания. Выплата правообладателю вознаграждения в данном случае должна осуществляться в порядке, установленном ст. 1245 ГК РФ (ст. 26 Закона об авторском праве) lt;1gt;.
lt;1gt; См.: § 5 главы 2 раздела I настоящей работы.
Во-вторых, согласно ст. 1306, 1278 ГК РФ допускается свободное воспроизведение фонограммы для целей правоприменения, в том числе воспроизведение фонограммы для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства. Аналогичное правило, которое было закреплено в ст. 23 Закона об авторском праве, имело более узкую сферу применения, поскольку распространялось лишь на случаи воспроизведения фонограмм для их последующего использования в суде. С 1 января 2008 г. сфера действия данного исключения расширена. Воспроизведение фонограммы может осуществляться свободно любыми правоохранительными органами в рамках совершения гражданско-процессуальных, административно-процессуальных и уголовно-процессуальных действий.
В-третьих, согласно ст. 1306, 1279 ГК РФ (ст. 24 Закона об авторском праве) организации эфирного вещания вправе без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения осуществлять воспроизведение фонограммы с целью его последующего сообщения в эфир. Обязательным условием правомерности действий организации эфирного вещания является в данном случае использование собственного технического оборудования для воспроизведения фонограммы. По истечении шести месяцев с момента воспроизведения, если более продолжительный срок не установлен законом или соглашением с правообладателем, организация эфирного вещания обязана уничтожить такую запись. При этом следует учитывать, что согласно ст. 34 Закона о средствах массовой информации организация эфирного вещания в любом случае не вправе уничтожать сделанную копию фонограммы по истечении одного месяца с момента последнего сообщения его в эфир.
Если же фонограмма носит исключительно документальный характер, в силу ее особой общественной значимости она может быть сохранена без согласия правообладателя в государственных или муниципальных архивах.В-четвертых, согласно ст. 1306, пп. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ (пп. 1 п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве) допускается свободное воспроизведение обнародованной фонограммы в форме цитирования в научных, полемических, критических или информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования. Как и при аналогичном случае использования музыкальных произведений и исполнений, действия пользователя будут считаться правомерными, если воспроизведение носит фрагментарный характер, способствует достижению хотя бы одной из обозначенных выше целей, а также осуществляется в объеме, значительно уступающем общему объему издаваемого материала.
В-пятых, в соответствии со ст. 1306, пп. 2 п. 1 ст. 1274 ГК РФ (пп. 4 п. 1 ст. 42, пп. 2 п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве) допускается использование правомерно обнародованных фонограмм и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью. В отличие от Закона об авторском праве (пп. 2 п. 1 ст. 42 Закона), ГК РФ не содержит правила о свободном использовании, в том числе свободном воспроизведении абсолютно всех фонограмм исключительно в целях обучения или научного исследования. Ограничение установлено лишь в отношении обнародованных фонограмм, использование которых осуществляется в учебных целях.
В-шестых, по смыслу пп. 5 п. 2 ст. 1324 ГК РФ допускается без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения запись фонограммы в память ЭВМ, если данная запись является временной и составляет неотъемлемую часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения. Ранее действовавший Закон об авторском праве аналогичного исключения не содержал.
Во всех остальных случаях, которые законом прямо не отнесены к случаям свободного использования, воспроизведение фонограмм должно подчиняться общему
правилу, требующему разрешения правообладателя и закрепленному в п. 1 ст. 1324 ГК РФ (пп. 1 п. 2 ст. 38 Закона об авторском праве).