§ 1. Общие положения
Большинство произведений создаются авторами в целях их дальнейшего использования. Это становится особенно заметно в эпоху рыночных отношений, когда результат любого труда воспринимается как своего рода товар.
Мир искусства в этом смысле не является исключением. Деятелям музыки, живописи, литературы, кино нередко приходится корректировать свое творчество в соответствии с меняющимися пристрастиями публики, чтобы снискать популярность. Однако, как показывает практика, далеко не всегда успех того или иного произведения непосредственно зависит от работы, проделанной самим автором. Специфика некоторых видов произведений в том, что наличие их самих, как правило, не является достаточным условием для возможности адекватного восприятия сочиненного более-менее широкой аудиторией. Необходимо связующее звено между автором и публикой, посредник, который сделал бы произведение доступным и понятным не только специалистам, но и всем остальным. Осознание этой необходимости на определенном этапе развития общества привело к появлению нового вида человеческой деятельности - исполнительской интерпретации.Именно музыкальные произведения, более чем какие-либо другие, нуждаются в исполнительском искусстве, которое предполагает превращение музыки с помощью вокала или применения специальных инструментов из набора графических символов в последовательность звуков. Без исполнителей музыка стала бы достоянием избранных, понимающих язык нот.
Все вышеизложенное свидетельствует об особом значении, которое имеет труд исполнителей в современном обществе. Несмотря на это, процесс возведения исполнения в ранг самостоятельного объекта правовой охраны в нашей стране занял достаточно длительный период. Начиная с середины XX в. на страницах отечественной юридической литературы периодически поднимался вопрос о целесообразности создания института правовой охраны результатов исполнительского искусства lt;1gt;.
Однако лишь в 1992 г. соответствующие нормы были введены в действие со вступлением в силу Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик lt;2gt;. Далее правовая охрана исполнений получила развитие в разделе III Закона об авторском праве, в котором исполнение наряду с фонограммами и передачами организаций эфирного и кабельного вещания было отнесено к объектам смежных прав. С 1 января 2008 г. нормы, посвященные правовой охране исполнений, содержатся в главе 71 ГК РФ. Наряду с исполнением объектами смежных прав согласно ст. 1304 ГК РФ являются фонограммы, сообщения в эфир или по кабелю радио- или телепередач, содержание баз данных и произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние. На первый взгляд может показаться не совсем понятным, по какому критерию указанные объекты, имеющие, по сути, не так много общего, были объединены в самостоятельный правовой институт. Однако здесь необходимо учитывать, что с самого момента возникновения конструкция смежных прав служит своеобразным дополнением к институту авторского права, охватывая собой результаты интеллектуальной деятельности, которые либо по степени творчества не дотягивают до произведений (исполнения, телепередачи), либо которым творчество не свойственно, но из соображений справедливости и целесообразности, по мнению специалистов, они должны охраняться правом. Поэтому формирующийся в определенном смысле по остаточному принципу круг объектов смежных прав, скорее всего, будет в последующем периодически изменяться и дополняться новыми разнородными категориями.lt;1gt; См., напр.: Зильберштейн Н.Л. Указ. соч. М., 1960. С. 25 - 27; Ионас В.Я. Указ. соч. М., 1963. С. 60 - 67; Иоффе О.С. Указ. соч. Т. 3. С. 33 - 34; Мартемьянов В.С. Охрана прав исполнителей: проблемы создания исполнительского права // Советское государство и право. 1984. N 6. С. 69 и др.
lt;2gt; Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 30. Ст. 1800.
Ныне действующее законодательство легального определения исполнения не содержит.
Утративший силу с 1 января 2008 г. Закон об авторском праве хотя и содержал в ст. 4 легальное определение исполнения, но данное определение не имело прямого отношения к одноименному объекту смежных прав. В указанной дефиниции речь шла главным образом об исполнении как способе использования объектов авторского права и смежных прав, когда произведение, фонограмма, исполнение, постановка представляются публике "вживую" или с помощью технических средств (телерадиовещания, кабельного телевидения и др.). Смысл закрепления в Законе об авторском праве такого определения исполнения был не совсем ясен, так как оно частично дублировало содержавшееся в той же ст. 4 Закона определение публичного исполнения. Учитывая то обстоятельство, что исполнение, не обладающее признаком публичности, вообще не является самостоятельным способом использования объектов авторского права и смежных прав, было бы более логично определить его в ст. 4 Закона именно в контексте раздела III, т. е. как результат творческой деятельности, являющийся объектом смежных прав. К сожалению, на протяжении всего периода действия Закона об авторском праве этого сделано не было.В части четвертой ГК РФ рассматриваемый недостаток исправлен лишь отчасти. С одной стороны, в качестве способа использования произведений совершенно обоснованно рассматривается только публичное исполнение. С другой стороны, определение
исполнения как объекта смежных прав в ГК РФ, как и в Законе об авторском праве, по- прежнему отсутствует.
Таким образом, в настоящий момент искать нужное определение следует за рамками действующего законодательства. На наш взгляд, одно из самых точных определений исполнения как объекта правовой охраны было дано В.Я. Ионасом в работе "Критерий творчества в авторском праве и судебной практике". Ученый настаивал на признании за исполнительской интерпретацией режима зависимого произведения, охраняемого авторским правом, и определял его как "синтез живых образов, содержащий решение художественной задачи доведения до зрителей или слушателей разными выразительными средствами чужого произведения литературы и искусства" lt;1gt;. Поскольку далее основное внимание будет уделено исполнению музыки, то следует уточнить, что в роли соответствующих выразительных средств для музыканта могут выступать не только музыкальные инструменты и вокальные данные, но и иные объекты окружающей действительности, которые могут быть применены для извлечения звуков.
lt;1gt; Ионас В.Я. Указ. соч. С. 67.