§ 7. Использование в Интернете
Правовое регулирование отношений по использованию фонограмм в Интернете имеет точно такую же историю, как и регулирование использования в глобальной сети
музыкальных произведений lt;1gt;.
Что касается настоящего времени, то со вступлением в силу части четвертой ГК РФ с 1 января 2008 г. продолжает действовать правило, требующее получение согласия изготовителя фонограммы на размещение фонограммы в Сети и выплаты ему вознаграждения. Данный вывод прямо следует из п. 1 и пп. 4 п. 2 ст. 1324 ГК РФ, в которых за изготовителем фонограммы закреплена юридическая монополия на доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).lt;1gt; См.: § 7 главы 2 раздела I настоящей работы.
Из общего правила доведения фонограмм до всеобщего сведения закон устанавливает определенные исключения.
Во-первых, согласно ст. 1306, пп. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ (пп. 4 п. 1 ст. 42, п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве) допускается без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения цитирование обнародованной фонограммы в научных, полемических, критических или информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования. Данная норма предоставляет владельцам и пользователям интернет-ресурсов право свободно использовать фрагменты обнародованных фонограмм в общих информационных или специализированных музыковедческих статьях и программах, если такое использование отвечает хотя бы одной из указанных в законе целей.
Во-вторых, в силу ст. 1306, пп. 5 п. 1 ст. 1274 ГК РФ (пп. 4 п. 1 ст. 42, пп. 5 п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве) допускается без разрешения правообладателя и без выплаты вознаграждения доведение до всеобщего сведения в обзоре текущих событий фонограммы, которая становится услышанной в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью.
Для того чтобы действия пользователя могли быть квалифицированы как правомерные, фонограмма не должна являться основным предметом информационного сообщения, а, напротив, должна выступать в качестве сопутствующего элемента или фона освещаемого текущего события. При этом фонограмма должна быть сообщена в объеме, необходимом и достаточном для достижения цели информирования зрителей или слушателей о текущем событии.В-третьих, в соответствии со ст. 1306, пп. 2 п. 1 ст. 1274 ГК РФ (пп. 4 п. 1 ст. 42, пп. 2 п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве) допускается свободное использование правомерно обнародованных фонограмм и отрывков из них в изданиях, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью.
Во всех остальных случаях доведение фонограмм до всеобщего сведения подчиняется общему правилу, предусмотренному п. 1 и пп. 4 п. 2 ст. 1324 ГК РФ (п. 1 ст. 38 Закона об авторском праве).
Рассматривая вопрос об использовании фонограмм в сети Интернет, нельзя обойти вниманием случаи передачи аудиофайлов посредством электронной почты, которые в последнее время приобрели массовый характер. Данные действия, как уже отмечалось, хотя и имеют внешние признаки распространения фонограмм, в сущности, таковыми не являются. При отправке электронного сообщения прикрепленный к письму аудиофайл не подвергается перемещению в пространстве; имеет место копирование исходного файла получателем сообщения. В результате копирования получатель сообщения становится обладателем экземпляра фонограммы, который ничем не уступает по качественным характеристикам исходной копии. Поскольку при передаче аудиофайлов посредством электронной почты происходит копирование - создание новых копий фонограмм, которое, очевидно, затрагивает имущественные интересы правообладателей, возникает резонный вопрос: вправе ли правообладатель воспрепятствовать такому тиражированию записей.
Исходя из положений и ранее действовавшего Закона об авторском праве и вступившей в силу с 1 января 2008 г.
части четвертой ГК РФ, в подавляющембольшинстве случаев ответ на данный вопрос будет положительным. Создание нового файла получателем сообщения представляет собой воспроизведение, которое по общему правилу требует согласования с правообладателем. Если получатель сообщения осуществляет воспроизведение в личных целях либо в целях последующего правомерного доведения фонограммы до всеобщего сведения, в отношении которых закон устанавливает исключительные правила, данное действие может совершаться им свободно.
Что касается отправителя сообщения, то его действия не могут быть квалифицированы как затрагивающие правомочие на доведение до всеобщего сведения. Из содержания данного правомочия прямо следует, что оно рассчитано на случаи публичного размещения фонограммы в Сети, когда доступ к файлу имеет неограниченное число пользователей. Электронное почтовое сообщение, напротив, подразумевает наличие конкретного адресата, носит строго личный характер, исключающий возможность доступа к нему третьих лиц. Однако, поскольку отправитель сообщения предоставляет получателю реальную возможность скопировать фонограмму, находящуюся у него на компьютере, принимает непосредственное участие в процессе воспроизведения фонограммы и в подавляющем большинстве случаев делает это не в своих личных целях и интересах, а в интересах другого лица - адресата сообщения, можно констатировать, что его действия в полной мере затрагивают правомочие изготовителя фонограммы на воспроизведение.
Таким образом, по смыслу закона отправка электронного сообщения с прикрепленным аудиофайлом, содержащим охраняемую правом фонограмму, другому лицу требует получения письменного разрешения правообладателя. Получение такого сообщения и копирование файла на свой компьютер не затрагивает правомочие изготовителя фонограммы на воспроизведение, кроме случаев, когда копирование осуществляется не в личных целях. Если же отправитель сообщения адресует файл на другой почтовый ящик, ему же принадлежащий, и при этом преследует личные цели, то данные действия могут совершаться им свободно.
Разумеется, во всех случаях копирования фонограммы в личных целях изготовитель фонограммы имеет право на вознаграждение в соответствии со ст. 1245 ГК РФ (ст. 26 Закона об авторском праве) lt;1gt;.lt;1gt; См. об этом подробнее: § 4 главы 2 раздела I настоящей работы.
Следует ли говорить, какое количество правонарушений совершается сегодня в данной сфере и какие негативные имущественные последствия для правообладателей влекут данные нарушения. Причем правообладатели оказываются в более затруднительном положении, нежели в рассмотренных случаях нарушения их правомочия на публичное исполнение или на сообщение в эфир. Если обнаружить факт публичного исполнения фонограммы или сообщения ее в эфир для каждого конкретного правообладателя крайне затруднительно, но, в принципе, возможно, то отслеживать электронную корреспонденцию третьих лиц не только фактически невозможно, но и недопустимо с точки зрения правовой охраны личных интересов респондентов (ст. 23 Конституции РФ, ст. 150 ГК РФ).
Учитывая современный уровень развития техники, можно предположить, что проблема фиксации фактов копирования аудиофайлов посредством электронной почты вполне может быть решена. Причем решена должна быть эта проблема таким образом, чтобы фиксации подвергались именно приложения к сообщениям - аудиофайлы, а не сами тексты писем. Однако даже при создании и внедрении такого механизма конфликт с институтом охраны личных интересов неизбежен, поскольку аудиофайл, пересылаемый по электронной почте, зачастую представляет собой самостоятельно созданную отправителем фонограмму, представляющую личную ценность для респондентов.
Поэтому представляется, что принципиальное решение данной проблемы зависит главным образом от государства, причем как от исполнительных, так и от законодательных органов власти. Техническое решение вопроса неизбежно потребует введения специального правового регулирования, которым необходимо установить оптимальный баланс между личными интересами пользователей услуг электронной почты и имущественными интересами изготовителей фонограмм.
Не меньшее, а, пожалуй, даже большее количество правонарушений совершается сегодня пользователями так называемых интернет-блогов. Блоги, представляющие собой персональные электронные дневники физических лиц, за последние несколько лет получили широкое распространение в российском сегменте Интернета. Помимо личной информации, фотографий и интерактивного общения пользователи блогов имеют фактическую возможность размещать на своих страницах различные аудиофайлы, которые с момента их загрузки становятся доступны третьим лицам. Данные действия, совершаемые при отсутствии согласия обладателей исключительного права на используемую фонограмму, вступают в прямое противоречие с п. 1 и пп. 4 п. 2 ст. 1324 ГК РФ (п. 1, пп. 5 п. 2 ст. 38 Закона об авторском праве), где за изготовителем фонограммы закреплено исключительное правомочие на доведение фонограммы до всеобщего сведения.
Помимо рассмотренных в настоящем параграфе, существует, безусловно, ряд других, хотя и менее распространенных, способов использования фонограмм. В связи с этим в заключение нелишним будет еще раз подчеркнуть, что при решении вопроса о правомерности либо неправомерности использования фонограммы в той или иной конкретной ситуации, при отсутствии специальной нормы, регулирующей сложившееся общественное отношение, следует руководствоваться общим положением, закрепленным в п. 1 ст. 1324 ГК РФ (п. 1 ст. 38 Закона об авторском праве), согласно которому любое использование фонограммы должно согласовываться с ее изготовителем и сопровождаться выплатой справедливого вознаграждения.